2010年注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》輔導(dǎo)：第五章節(jié)(1)

　　第一節(jié) 證券法的基本理論(簡(jiǎn)單了解)

　　第二節(jié) 證券的發(fā)行與交易

　　一、股票發(fā)行的一般理論

　　(一)、公開發(fā)行證券的認(rèn)定：(P171)

　　1、向不特定對(duì)象發(fā)行證券;

　　2、向累計(jì)超過200人的特定對(duì)象發(fā)行證券;

　　3、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　(二)股票發(fā)行的核準(zhǔn)

　　公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批;未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個(gè)人不得向社會(huì)公開發(fā)行證券。

　　二、首次公開發(fā)行股票的條件(P172)

　　1、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司。

　　(1)該股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間在3年以上。

　　(2)有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，并達(dá)3年以上(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票)。

　　提示 ：有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額。

　　(3)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以不受上述時(shí)間的限制。

　　2、發(fā)行人的注冊(cè)資本己足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已經(jīng)辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　3、發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。

　　4、發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更(強(qiáng)調(diào)“穩(wěn)定”)。

　　5、發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　6、發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)獨(dú)立。

　　(1)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書(注意不包括董事、監(jiān)事)等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪;發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職(強(qiáng)調(diào)“人員獨(dú)立”)。

　　提示：(1)上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除“董事”以外的其他職務(wù);(2)上市公司總經(jīng)理及高層管理人員(副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)主管和董事會(huì)秘書)必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。

　　(2)發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

　　(3)發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

　　7、發(fā)行人具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)。這里注意以下要點(diǎn)：

　　(1)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全了股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，其相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

　　(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合規(guī)定的任職資格，而且不得有下列情形：①被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的;②最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰;③最近12個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé);④因涉嫌犯罪尚未有明確結(jié)論意見。

　　(3)發(fā)行人的公司章程中已明確對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在違規(guī)擔(dān)保的情形。

　　例如：根據(jù)《公司法》和公司章程規(guī)定：公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

　　(4)發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。

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