09年《中級經(jīng)濟法》第一章模擬試題及答案(4)

　　四、簡答題。(本類題共3題，每小題5分，共15分)

　　1、2006年3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定：甲公司向乙公司購買1000噸化工原料，總價款為200萬元;乙公司在合同簽訂后1個月內(nèi)交貨，甲公司在驗貨后7日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點。

　　合同簽訂后，甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價值僅為100萬元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約定保證方式、保證期間及保證范圍。

　　4月10日，乙公司準備通過鐵路運輸部門發(fā)貨時，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲公司經(jīng)營狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，要求甲公司提供擔保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應盡快履行合同，否則將追究違約責任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔保。甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當日向鐵路運輸部門支付了運費并發(fā)貨。貨物在運輸途中，遇泥石流災害全部滅失。

　　借款合同到期后，甲公司沒有償還丙銀行的借款本息。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)?并說明理由。

　　【答案】乙公司暫停發(fā)貨沒有法律依據(jù)。

　　根據(jù)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。在本題中，乙公司并沒有確切證據(jù)證明甲公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，因此，乙公司暫停發(fā)貨沒有法律依據(jù)。

　　(2)在買賣合同履行地點約定不明確的情況下，應當如何交付標的物?

　　【答案】合同當事人對履行地點約定不明確的，雙方可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定;仍不能確定的，在履行義務一方所在地履行。在本題中，應當在乙公司所在地履行。

　　(3)鐵路運輸部門是否應當依據(jù)運輸合同約定承擔違約責任?并說明理由。乙公司可否要求鐵路運輸部門返還運費?并分別說明理由。

　　【答案】①鐵路運輸部門不承擔違約責任。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任：但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔損害賠償責任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運輸部門不承擔違約責任。

　?、谝夜究梢砸箬F路運輸部門返還運費。根據(jù)規(guī)定，貨物在運輸途中因不可抗力滅失，已收取運費的，托運人可以要求返還。

　　(4)丁公司應當承擔連帶保證責任還是一般保證責任?并說明理由。丁公司的保證期間、保證范圍應當如何界定?

　　【答案】①丁公司應當承擔連帶保證責任。根據(jù)規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔連帶保證責任。

　　②當事人對保證期間沒有約定的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起6個月。

　?、郛斒氯藢ΡＷC擔保的范圍沒有約定的，保證人應當對全部債務(包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用)承擔責任。

　　(5)丙銀行可否直接要求丁公司承擔200萬元的保證責任?并說明理由。

　　【答案】丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。根據(jù)規(guī)定，同一債權既有保證又有(主債務人提供的)物的擔保時，應優(yōu)先執(zhí)行物的擔保，保證人僅對物的擔保以外的債權承擔保證責任。在本題中，丙銀行應當優(yōu)先執(zhí)行主債務人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。

　　2、2006年5月1日，甲、乙、丙、丁四公司經(jīng)協(xié)商簽訂了一份協(xié)議，該協(xié)議約定：四方共同出資改造甲所屬的電視機廠，并把廠名定為榮和有限責任公司。公司注冊資本為4200萬元，其中：甲以廠房作價1000萬元，并以紅星牌電視機商標作價200萬元作為出資;乙以現(xiàn)金550萬元，并以電視機生產(chǎn)技術作價450萬元作為出資;丙、丁各以現(xiàn)金1000萬元作為出資。在協(xié)議生效后10日內(nèi)四方資金必須到位，由甲負責辦理公司登記手續(xù)。2006年5月5日，甲、丙、丁都按照協(xié)議約定辦理了出資手續(xù)和財產(chǎn)轉移手續(xù)，但乙提出，因資金困難，要求退出。甲、丙、丁均表示同意，并重新簽訂了一份協(xié)議，將公司的注冊資本改為3200萬元。2006年6月1日，經(jīng)公司登記機關登記，榮和有限責任公司正式成立。2006年8月6日，丙提出自己的公司因技術改造缺少資金，要求抽回自己的出資，同時愿意賠償其他股東的經(jīng)濟損失各50萬元，榮和公司的股東會經(jīng)研究后沒有同意丙的要求。2006年11月12日，提出將自己所有的股權的l/3轉讓給戊公司。

　　要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：

　　(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等作價出資。股東在認繳全部出資后，可以約定一次繳清出資，也可以約定分期繳付出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。本題中，甲、己、丙、丁的出資符合《公司法》的規(guī)定。榮和公司的注冊資本為4200萬元，也符合《公司法》的規(guī)定。

　　(2)對乙退出行為，甲、丙、丁是否應當接受?并說明理由。

　　【答案】(2)乙退出行為，屬于違反合同規(guī)定的行為。但經(jīng)甲、丙、丁同意，可以接受已退出。但乙應賠償因違約給甲、丙、丁造成的損失。

　　(3)對丙的要求，榮和公司股東會的決議是否正確?并說明理由。

　　【答案】(3)對丙的要求，榮和公司股東會的決議正確。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。

　　(4)對甲的要求，應如何處理?

　　【答案】(4)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的股東可以向股東以外的人轉讓其全部和部分出資。因此，甲提出將自己所有的股權的1/3轉讓給戊公司是可以的。但是，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，甲轉讓其出資給戊公司，應當具備以下條件：第一，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意;第二，丙、丁均表示不購買甲欲轉讓的股權。

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