《中級經濟法》知識點講解：證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行的類型

　　1、公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準;未經依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　(1)向不特定對象發(fā)行證券的;(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的;

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　提示：向200人以下的特定對象發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，否則就屬于公開發(fā)行。

　　2、平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　(1)股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

　　(2)我國允許股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行，以保障公司資本的充足?！蹲C券法》規(guī)定：“股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協商確定?！?/P>

　　二、上市公司公開發(fā)行新股的條件(重點)

　　1、上市公司公開發(fā)行證券的一般條件：

　　(1)上市公司的組織機構健全、運行良好;

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性;

　　(3)上市公司的財務狀況良好;

　　(4)上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;

　　(5)上市公司募集資金的數額和使用應當符合法律的規(guī)定;

　　提示：公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2、 向原股東配售股份(以下簡稱配股)，除符合上述條件外，還有下列條件：

　　(1)擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%;

　　(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量;

　　(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　提示：控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。

　　3、向不特定對象公開募集股份(以下簡稱增發(fā))，除符合上述條件外，還要符合下列條件：

　　(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%。

　　(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形;

　　(3)發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　4、上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　(1)發(fā)行對象不超過10名。

　　(2)發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。

　　(3)發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;

　　(4)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，l2個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓;

　　(5)募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數額不超過項目需要量;募集資金用途符合國家產業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定;除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司;投資項目實施后，不會與控股股東或實際控制人產生同業(yè)競爭或影響公司生產經營的獨立性;建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

　　5、上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏：

　　(2)上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除;

　　(4)現任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近l 2個月內受到過證券交易所公開譴責;

　　(5)上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查;

　　(6)最近l年及l(fā)期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。

　　【例題1】根據證券法律制度的規(guī)定，下列各項中，符合上市公司向原股東配售股份條件的有( )。

　　A、擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%

　　B、控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量

　　C、采用代銷或者包銷方式發(fā)行

　　D、上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為

　　答案：ABD

　　解析：選項C：配股只能采用代銷方式。

　　【例題2】根據證券法律制度的規(guī)定，下列關于上市公司非公開發(fā)行股票的表述中，正確的有( )。

　　A、發(fā)行對象不得超過200人

　　B、發(fā)行價格不得低于市場交易價格

　　C、控股股東認購的股份36個月內不得轉讓

　　D、非控股股東認購的股份在12個月內不得轉讓

　　答案：CD

　　解析：(1)選項A：非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不超過10名;(2)選項B：非公開發(fā)行股票的發(fā)行價格不得低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;(3)選項CD：非公開發(fā)行的股票，自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內不得轉讓。

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　　三、公司債券的發(fā)行

　　1、公開發(fā)行公司債券的條件

　　(1)股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元;

　　(2)累計債券余額不超過公司凈資產額的40%;

　　解釋：累計債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。

　　(3)最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;

　　(4)籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策;

　　(5)債券的利率不超過國務院限定的利率水平。

　　2、募集資金用途

　　公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

　　3、不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

　　(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;

　　(2)對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　(3)將募集資金用于彌補虧損和非生產性支出。

　　【例題】下列情形中，可以成為再次發(fā)行公司債券障礙的有(　)。

　　A、將募集資金用于彌補虧損和非生產性支出

　　B、前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的

　　C、對已發(fā)行的公司債券或者其債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的

　　D、累計債券總額達到公司凈資產的30%的

　　答案：ABC

　　解析：本題考核點是公司債券發(fā)行條件。其中有：累計債券總額不超過公司凈資產額的40%。我國《公司法》還就公司再次發(fā)行債券的條件作了限制性的規(guī)定，即前一次發(fā)行的公司債券尚未募足;或已發(fā)行的公司債券或者其債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的，不得再次發(fā)行公司債券;將募集資金用于彌補虧損和非生產性支出。

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　　四、證券的發(fā)行程序

　　(一)證券發(fā)行的保薦

　　1、公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的“應當”實行保薦制度。

　　2、證券公司申請保薦機構資格，應當具備下列條件：

　　(1)注冊資本不低于人民幣l億元，凈資本不低于人民幣5000萬元;

　　(2)具有良好的保薦業(yè)務團隊且專業(yè)結構合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業(yè)務的人員不少于20人;

　　(3)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;

　　(4)最近3年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;

　　(5)具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定;

　　(6)保薦業(yè)務部門具有健全的業(yè)務規(guī)程、內部風險評估和控制系統，內部

　　機構設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持;

　　3、個人申請保薦代表人資格，應當具備下列條件：

　　(1)具備3年以上保薦相關業(yè)務經歷;

　　(2)最近3年內在應當聘請具有保薦機構資格的證券公司履行保薦職責的境內證券發(fā)行項目中擔任過項目協辦人;

　　(3)參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效;

　　(4)誠實守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰;

　　(5)未負有數額較大到期未清償的債務;

　　【例題】某證券公司向中國證監(jiān)會申請保薦機構資格。下列關于該公司申請保薦機構資格條件的表述中，不符合證券法律制度規(guī)定的是(　)。(2010年)

　　A、注冊資本為人民幣5億元，凈資產為人民幣1億元

　　B、從業(yè)人員20人均具有3年從事保薦相關業(yè)務的經歷

　　C、符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員5人

　　D、最近3年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰

　　答案：B

　　解析：根據規(guī)定，證券公司申請保薦機構資格，應當具備的條件包括：(1)注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5000萬元;(2)具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定;(3)保薦業(yè)務部門具有健全的業(yè)務規(guī)程、內部風險評估和控制系統，內部機構設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持;(4)具有良好的保薦業(yè)務團隊且專業(yè)結構合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業(yè)務的人員不少于20人;(5)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;(6)最近3年內未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。因此，本題B選項表述不正確。

　　(二)證券發(fā)行的承銷

　　1、證券承銷采取代銷、包銷方式。

　　2、向不特定對象公開發(fā)行的“證券票面總值超過人民幣5000萬元”的，應當由承銷團承銷。

　　3、證券的代銷、包銷期限最長“不得超過90日”。

　　4、證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

　　5、股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發(fā)行股票數量“70%”的，為發(fā)行失敗;發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。

　　解釋：如果采取包銷方式，則不存在發(fā)行失敗的情形，因為有證券公司“兜底”。

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　　五、證券投資基金的發(fā)行

　　證券投資基金，依照其運作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。

　　解釋：(1)封閉式基金，是指經核準的基金份額總額在基金合同期限內固定不變，基金份額可以在依法設立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回

　　的基金。

　　(2)開放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的基金。

　　(一)設立基金管理公司的條件

　　(1)有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程;

　　(2)注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本;

　　(3)主要股東具有從事證券經營、證券投資咨詢、信托資產管理或者其他金融資產管理的較好的經營業(yè)績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣;

　　(4)取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數;

　　(5)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設施和與基金管理業(yè)務有關的其他設施;

　　(6)有完善的內部稽核監(jiān)控制度和風險控制制度;

　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

　　解釋：上述條件中有兩個“注冊資金”，第一個是指設立基金公司需要的，且必須為實繳貨幣;第二個是指對參與設立基金的主要股東的要求。

　　【例題】根據規(guī)定，基金管理公司的注冊資本不得低于(　)。

　　A、5000萬元人民幣 B、6000萬元人民幣

　　C、1億元人民幣 D、3億元人民幣

　　答案：C

　　解析：基金管理公司注冊資本不低于1億元人民幣，主要股東注冊資本的最低限額則為3億元人民幣。

　　(二)基金份額發(fā)售的程序

　　1、中國證監(jiān)會應當自受理基金募集申請之日起“6個月內”作出核準或者不予核準的決定。

　　相關知識點：中國證監(jiān)會應當自受理“股票發(fā)行”申請之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定。

　　2、基金管理人應當在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說明書、基金合同以及其它相關文件。

　　3、基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。超過6個月開始募集，原核準的事項未發(fā)生實質性變化的，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案;發(fā)生實質性變化的，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構重新提交申請。

　　4、基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規(guī)模的“80%以上”，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的“最低募集份額總額”，并且基金份額持有人人數符合規(guī)定的，基金管理人應當自募集期限屆滿之日起l0日內聘請法定驗資機構驗資，自收到驗資報告之日起10日內，向中國證監(jiān)會提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

　　【例題】下列有關證券投資基金的發(fā)行，不正確的說法是(　)。

　　A、基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額

　　B、國務院證券監(jiān)督管理機構應當自受理基金募集申請之日起6個月內做出核準或者不予核準的結果

　　C、基金管理人應該在基金份額發(fā)售的3日前公布招股說明書

　　D、基金募集期限屆滿，開放式基金募集的基金份額總額應該達到核準規(guī)模的80%以上

　　答案：AD

　　解析：基金募集期限屆滿;封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數符合國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的，基金管理人應當自募集期限屆滿之日起10日內聘請法定驗資機構驗資，自收到驗資報告之日起10日內，向國務院證券監(jiān)督管理機構提交驗資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

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