2011年自考“中國法制史”知識點(diǎn)匯總

　　第一章 奴隸制法律制度

　　第一節(jié) 中國法的起源

　　一、中國國家與法起源于夏朝

　　主要證據(jù)

　　1、夏啟是中國歷史上第一個(gè)凌駕于全社會之上的世襲專制帝王。

　　2、夏已開始按地域劃分統(tǒng)治區(qū)域。轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　3、夏已建立了完備的國家機(jī)器，包括軍隊(duì)、職官、監(jiān)獄以及貢賦制度。

　　4、夏還建立了以國家強(qiáng)制力為直接后盾的法律制度。

　　國家與舊的氏族組織的區(qū)別：

　　1、按地域劃分國民 2、公共權(quán)利的設(shè)立

　　二、中國國家與法的起源的特點(diǎn)

　　1、濃厚的宗法氏族血緣色彩。

　　2、以家長制的集權(quán)統(tǒng)治為基本統(tǒng)治方式。

　　3、法律與道德互相結(jié)合，界限不清。

　　4、刑事法規(guī)相對發(fā)達(dá)，民事法規(guī)相對落后。

　　第二節(jié) 法制指導(dǎo)思想

　　一、夏、商法制指導(dǎo)思想

　　神權(quán)法思想一直是占統(tǒng)治地位的法制指導(dǎo)思想，他是原始自然宗教與階級社會有政治目的的天神崇拜和祖先崇拜相結(jié)合的產(chǎn)物。影響了后世家天下的政治理論和社會格局。

　　神權(quán)法的主要內(nèi)容是

　　1、王權(quán)神授(聽命于天，聽命于神是夏商法制的主導(dǎo)思想)

　　2、天討與天罰

　　二、西周法制指導(dǎo)思想

　　1、以德配天(上天只把天命交給有德者，德包括3個(gè)方面：敬天、敬宗、保民。認(rèn)為民心向背決定王朝的盛衰，能否實(shí)行德政又關(guān)系到民心向背。)

　　2、明德慎罰(實(shí)施德教，用刑寬緩，周公制禮形成西周時(shí)期禮、刑相結(jié)合的特點(diǎn)。)

　　3、刑罰世輕世重(根據(jù)時(shí)世的變化來確定用刑的輕與重。刑新國用輕典(以安定人心)，刑平國用中典，刑亂國用重典(維持社會秩序)。

　　西周法制指導(dǎo)思想的影響：以德配天、明德慎罰被后世奉為法律制度的理想的原則與標(biāo)本。后被儒家發(fā)展為德主刑輔，禮刑并用的基本策略，從而為以禮法結(jié)合為特征的中國封建法制奠定了理論基礎(chǔ)。

　　三、春秋時(shí)期的法制指導(dǎo)思想

　　第三節(jié) 立法活動轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　一、夏、商立法概況

　　除夏、商王發(fā)布的各種命令外，主要表現(xiàn)為不成文的習(xí)慣法，由于沒有成熟的文字，主要靠代代口傳而流傳和遵循的。

　　1、禹刑(不是成文法，而是泛指夏朝的法律和刑罰。除習(xí)慣法外，夏王針對各種具體情況發(fā)布的王命和誓也是法律淵源之一)

　　2、湯刑(商有亂政而湯作刑不成文的習(xí)慣法仍占很大比重，除此誓、誥、命也是當(dāng)時(shí)重要的法律淵源。誓是約束的意思，相當(dāng)于軍法;誥，含義告誡，偏重于國王對權(quán)臣、大臣、諸侯或下屬發(fā)布的命令、指示或訓(xùn)誥;命是國王對具體事情發(fā)布的命令)

　　商王朝建立后法律制度隨國家政治制度的變遷也進(jìn)行過幾次大的修改。

　　二、西周立法概況

　　1、周公制禮。

　　2、西周時(shí)期的禮

　　概念：是中國古代社會中長期存在的、維護(hù)血緣和宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則和言行規(guī)范的總稱。

　　淵源與發(fā)展：

　　原始社會的祭祀儀式隨階級分化成禮，包含社會成員不同的社會地位。商、周兩朝禮都有所發(fā)展，西周周公制禮禮獲得了空前規(guī)模的發(fā)展，對社會生活各個(gè)方面都有調(diào)整作用。春秋戰(zhàn)國時(shí)期，周禮喪失了規(guī)范社會的作用。

　　內(nèi)容：

　　一是抽象的精神原則，二是具體禮儀形式。精神方面主要是親親、尊尊。親親君為首，尊尊父為首。在這兩大原則下，形成了忠孝節(jié)義等具體的精神規(guī)范，但相比較而言，忠高于孝，國重于家。禮儀形式方面主要是五禮。即吉禮(祭祀)、兇禮(殯葬)、軍禮(行兵打仗)、賓禮(迎賓待客)、嘉禮(婚冠)此外還有六禮、九禮

　　性質(zhì)和作用：

　　首先禮作為一種積極的規(guī)范，已具備法律的性質(zhì)和作用。具備法的三個(gè)基本特征：規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性;其次，周禮在社會的各個(gè)方面都起著實(shí)際的調(diào)整作用，所以禮被認(rèn)為是“經(jīng)國家、定社稷、序民人，利后嗣”的頭等大事。

　　3、呂刑(西周時(shí)周穆王進(jìn)行的司法改革，令當(dāng)時(shí)呂國諸侯，兼周穆王司寇呂候制度，內(nèi)容不可考，又稱甫刑)

　　4、九刑。一是指周朝的刑書。二是指西周的刑罰“墨、劓、非、宮、大辟五刑和贖、鞭、撲、流”

　　5、遺訓(xùn)、殷彝。先王留下的遺制。殷彝，商朝的某些法律。

　　三、春秋時(shí)期的立法概況

　　1、鄭國鑄刑書。前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國的法律條文鑄在金屬鼎上，向全社會公布。是中國歷史上第一次公布成文法的活動。

　　2、鄧析的竹刑。前530年，鄧析綜合鄭國內(nèi)外的法律規(guī)范，編成刑書，刻在竹簡上，稱為竹刑。屬私人著作。

　　3、晉國鑄刑鼎。前513年，趙國趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎上，公之于眾。這是中國歷史上第二次公布成文法活動。

　　4、公布成文法的歷史意義

　　A、公布成文法的活動是對傳統(tǒng)的法律觀念、傳統(tǒng)的法律制度以及傳統(tǒng)社會秩序的一種否定，成文法的公布說明法律制度已不是少數(shù)人的私產(chǎn)，而應(yīng)成為全社會的一種公開調(diào)節(jié)器，傳統(tǒng)的社會結(jié)構(gòu)也隨之變化;

　　B、公布成文法的活動在客觀上為封建制度的進(jìn)一步發(fā)展提供了條件;

　　C、標(biāo)志著法律觀念和法律技術(shù)的發(fā)展與進(jìn)步;四是為戰(zhàn)國時(shí)期和戰(zhàn)國以后封建法律的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗(yàn)。

　　第四節(jié) 刑事法律制度

　　一、罪名

　　夏、商的主要罪名

　　“昏、墨、賊，殺”“己惡而掠人之美為昏，貪以敗官為墨，殺人不忌為賊。”

　　文獻(xiàn)記載的最早的軍法“不用命戮于社”不執(zhí)行王命者在土地廟前處決。

　　“刑名從商”商朝的罪名已比夏朝極大完善。最為突出的是對于政治性犯罪的懲罰。最突出的是鎮(zhèn)壓亂政最和疑眾罪，屬于思想政治罪范疇，可以任意解釋，后世歷代王朝都在不同程度上和不同形式上以此來誅殺異己，這也是中國傳統(tǒng)法律的主要特點(diǎn)之一。

　　西周的主要罪名

　　分類：一是政治性犯罪，如違抗王命罪;二是破壞社會秩序，侵犯人身財(cái)產(chǎn)等方面的犯罪，如冠攘奸宄(聚眾搶劫)罪;三是瀆職方面的犯罪，如司法官的五過……凡屬司法官罰不當(dāng)罪，徇私枉法者按五過論罪1、惟官，指畏權(quán)勢而枉法者;2、惟反，指報(bào)私怨而枉法;3、惟內(nèi)，指為親屬裙帶而徇私;4、惟貨，指貪贓受賄而枉法;5、惟來，指受人請托而枉法。

　　二、刑罰

　　(一)五刑按從輕到重分為“墨、劓、非、宮、大辟”

　　其中非刑有刖，砍手;非，砍足;臏砍膝蓋骨。大辟是死刑的總稱。商、春秋時(shí)一直是作為主體刑罰而廣泛應(yīng)用。其影響遍及整個(gè)奴隸制社會和封建制社會前期，經(jīng)過秦漢的刑罰變革，直到南北朝后期，才完全被封建制五刑取代。肇始于夏朝，發(fā)達(dá)于商、周，影響及于秦漢三國兩晉南北朝。

　　(二)其他刑罰

　　1、圜土之制。以勞役為主要內(nèi)容的刑罰，近似于后世的徒刑。

　　2、嘉石之制。西周時(shí)期把有過錯(cuò)但情節(jié)輕微的人犯束縛手腳放在朝門之左的大石上，令其思過，然后送到司空那里作短期勞役。類似后世拘役。

　　3、贖刑。

　　三、刑罰適用原則。

　　1、老幼減免原則。“明德慎刑”“親親”“尊尊”的禮的原則在刑法中的體現(xiàn)。

　　2、區(qū)分故意與過失、慣犯與偶犯原則。

　　3、罪疑從輕，罪疑從赦原則。

　　4、寬嚴(yán)適中的原則。

　　四、禮與刑的關(guān)系

　　1、禮與刑的一般關(guān)系：兩者是西周法律體系不可分割的兩個(gè)部分，共同構(gòu)成當(dāng)時(shí)完整的法律體系。其中禮是積極的，刑是消極的，對于一切違背禮的行為進(jìn)行處罰凡是禮所禁止的亦為刑所不容。兩者相輔相成。

　　2、禮不下庶人，刑不上大夫

　　是中國古代一項(xiàng)重要的法律原則。強(qiáng)調(diào)的是平民與貴族官僚之間的不平等。

　　禮不下庶人，指的是庶人不可能按禮行事，禮也不是為他們設(shè)立的。但庶人一定要遵守禮的關(guān)于等級的規(guī)定。刑不上大夫指大夫以上貴族犯罪，在一定條件下可獲得某些寬宥，在適用刑罰時(shí)享有某些特權(quán)。為在廣大被統(tǒng)治者面前保持貴族作為一個(gè)整體的尊嚴(yán)。

　　第五節(jié) 民事法律制度

　　一、所有權(quán)

　　1、所有權(quán)在中國奴隸制時(shí)代，天子獲王對土地和人民享有的所有權(quán)與貴族、自由民的葛個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)并存。天子或王是完全民事權(quán)利主體，各級奴隸主貴族和平民是不完全民事權(quán)利主體。土地由周天子分賜諸侯，諸侯可以占有、使用、收益，但不得買賣轉(zhuǎn)讓。西周中期以后，所有權(quán)形式開始多樣化，貴族事實(shí)上取得了土地的處理權(quán)。

　　二、契約

　　西周時(shí)期出現(xiàn)契約制度。專職官管理契約制度稱司約，市場管理人員稱質(zhì)人。有兩種契約：1、質(zhì)劑。用于買賣關(guān)系的契約。買賣奴隸、牛馬用質(zhì)，較長的契券;買賣小物品用劑，是較短的契券。質(zhì)劑由官方制作。2、傅別。債券叫傅，從中撕開叫別。債務(wù)人執(zhí)左券，債權(quán)人執(zhí)右券。

　　三、婚姻

　　婚姻原則：1、一夫一妻制;2、同姓不通婚;3、父母之命，媒妁之言。

　　六禮：納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。

　　七出三不去：“不順父母去、無子去、淫去、妒去、有惡疾者去、多言去、盜竊去”“有所娶、無所歸不去;與更三年喪，不去;前貧賤后富貴，不去”

　　四、宗法繼承

　　西周的宗法制度

　　宗法制度：一種以血緣關(guān)系為紐帶，家族組織與國家制度相結(jié)合，以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治形式。

　　原則：1、從周天子到卿大夫、士，都實(shí)行嫡長子繼承制。

　　2、小宗服從大宗，諸弟服從長兄。

　　3、各級諸侯、卿大夫、士既是一種家族組織，又各自構(gòu)成一級國家政權(quán)，共同向最高宗子周天子負(fù)責(zé)。

　　宗族制度構(gòu)成西周時(shí)期基本政治結(jié)構(gòu)。在宗法統(tǒng)治下，家族組織與國家制度合二為一，家族觀念、家族道德與國家道德互為表里，由此而形成了西周法律制度的一些基本特征：國王家長制專制統(tǒng)治的絕對權(quán)威，家族倫理道德與國家法律的融合，禮儀教化與刑事鎮(zhèn)壓相輔相成等。

　　4、宗法制度下的繼承嫡長子繼承制。

　　第六節(jié) 司法制度

　　一、司法機(jī)構(gòu)

　　1、中央司法機(jī)關(guān)

　　國王獲天子是最高司法官，設(shè)專職司法官來輔佐天子行使司法權(quán)。夏朝設(shè)士和理，中央最高司法官稱大理是國王的司法助手。商朝稱最高司法官為大司寇，有權(quán)審理重大案件但要奏請商王批準(zhǔn)才能執(zhí)行。下設(shè)正、史等屬官。

　　西周設(shè)大司寇或稱司寇。和其他五個(gè)中央機(jī)關(guān)并稱公卿。有權(quán)審理重大案件，下設(shè)小司寇。在大小司寇下設(shè)屬吏如司刑、司刺、司厲、掌囚、掌戮、司約、司盟、布憲等。

　　2、地方司法機(jī)關(guān)

　　多以士命名。商朝在畿內(nèi)地區(qū)的司法官稱為士。在畿外稱為蒙士。西周有鄉(xiāng)士“國中之鄉(xiāng)”，遂士“四郊之遂”，縣士“野外之縣”、方士“都邑”、訝士“邊遠(yuǎn)地區(qū)”

　　二、訴訟制度

　　1、天罰與神判

　　2、獄與訟。刑事案件是獄，民事案件是訟。審理民事案件叫聽訟，審理刑事案件叫斷獄。

　　3、五聽。西周時(shí)期判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚?種方式(辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽)比神判進(jìn)步。司法心理首次應(yīng)用于司法實(shí)踐。

　　4、讀鞫、乞鞫。讀鞫指審判結(jié)束后，向當(dāng)事人宣讀判決書，讀鞫后，犯人不服判決可要求上訴再審叫乞鞫。

　　5、三刺“一曰訊群臣，二曰訊群吏，三曰訊萬民”以德慎罰法制指導(dǎo)思想在司法實(shí)踐中的體現(xiàn)。

　　三、監(jiān)獄制度

　　監(jiān)獄名稱：奴隸制社會監(jiān)獄多稱圜土，也有稱囹圄(囹圉)春秋時(shí)期通稱囹圉

　　監(jiān)獄管理：司圜與掌囚兩種獄官。圜土所關(guān)押的是未達(dá)到處以五刑的輕微罪犯，稱罷民由司圜管理?？赡芴幰晕逍痰戎匦痰奈礇Q犯的場所，由掌囚專職管理。

　　第二章 封建制前期(戰(zhàn)國、秦、漢、三國、兩晉、南北朝)法律制度

　　第一節(jié) 法制指導(dǎo)思想

　　一、戰(zhàn)國時(shí)期法家的法制思想

　　反映了新興地主階級的法律觀，并成為戰(zhàn)國時(shí)期法制發(fā)展的主要指導(dǎo)思想。

　　1、以法治國

　　第一，國家應(yīng)制定法律作為全社會的基本準(zhǔn)則，以統(tǒng)一的法律對社會生活的各個(gè)方面作出相應(yīng)的規(guī)定，將全社會都納入法律秩序中，以法律作為普遍的行為標(biāo)準(zhǔn)。

　　第二，國家應(yīng)依照所制定的法律來處理各種事務(wù)，所謂緣法而治，反對宗法時(shí)代的因人而制。

　　第三，以法律作為統(tǒng)一的取舍標(biāo)準(zhǔn)，要求全社會都在法律范圍內(nèi)活動，強(qiáng)調(diào)“事斷于法”。

　　2、刑無等級。反對禮有差等。“刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”。

　　3、行刑重輕。“重刑主義”也是法家法律思想的突出內(nèi)容。

　　4、法布于眾。

　　二、秦朝的法制指導(dǎo)思想。

　　1、法令由一統(tǒng)。

　　2、以法為本，凡事皆有法式。

　　3、棄理任法，峻法嚴(yán)刑。秦朝奉行法家思想，打擊儒家思想。

　　三、漢朝的法制指導(dǎo)思想

　　1、與民休息，寬省刑法。體現(xiàn)黃老無為而治。(漢初)

　　2、禮法并用，德主刑輔。體現(xiàn)儒家思想(漢武帝)

　　四、三國、兩晉、南北朝的法制指導(dǎo)思想

　　是在引禮入刑的深化中。

　　兩晉時(shí)期重視禮樂治國和法律的相須為用，堅(jiān)持引禮入律，使法律進(jìn)一步儒家化。

　　南北朝時(shí)期南朝宣揚(yáng)禮教。北朝很快確立了以德禮為主的法制指導(dǎo)思想。

　　第二節(jié) 立法活動

　　一、戰(zhàn)國時(shí)期立法概況

　　《法經(jīng)》

　　概念：是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法法典。他是戰(zhàn)國初期魏國李悝在總結(jié)春秋以來各國公布成文法的經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的，在中國封建立法史上具有重要的歷史地位。

　　主要內(nèi)容：盜法、賊法、網(wǎng)法、捕法、雜法、具法

　　盜法、賊法：懲罰危害國家安全、危害他人及侵犯財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)定。

　　網(wǎng)法：也稱囚法：是囚禁和審判罪犯的法律規(guī)定。

　　捕法：是關(guān)于追捕盜賊及其他犯罪者的法律規(guī)定網(wǎng)法和捕法多屬于訴訟法。

　　雜法：盜賊以外的其他犯罪與刑罰規(guī)定。主要規(guī)定了六禁。淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徙禁、金禁等。

　　具法;關(guān)于定罪量刑中從輕從重等法律原則的規(guī)定，起著具其加減的作用，相當(dāng)于近代法典中的總則部分。

　　基本特征：維護(hù)封建專制政權(quán)，保護(hù)地主階級的私有財(cái)產(chǎn)和奴隸制殘余。并且貫徹了法家輕罪重刑的法家理論。

　　歷史地位：中國歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完善的封建成文法典，在中國封建立法史上具有重要的歷史地位。首先，法經(jīng)是戰(zhàn)國時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié)。法經(jīng)作為李悝變法的重要內(nèi)容之一，也是對這一時(shí)期社會變革的一種肯定。其次，法經(jīng)的體例和內(nèi)容，為后世封建成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要的基礎(chǔ)。

　　《商鞅變法》

　　概述：公元前359年，商鞅在秦國變法。

　　變法的主要內(nèi)容：

　　1、改法為律，擴(kuò)充法律內(nèi)容。法強(qiáng)調(diào)法律的平等性，律更強(qiáng)調(diào)法律的普遍性。

　　2、運(yùn)用法律手段推行富國強(qiáng)兵的措施。

　　3、用法律手段剝奪舊貴族的特權(quán)。無軍功取消貴族身份。取消分封制，

　　4、全國貫徹法家的“以法治國”“明法重刑”等主張。

　　(1)強(qiáng)調(diào)以法治國，重視法律的制定和學(xué)習(xí)、宣傳。

　　(2)輕罪重刑，用嚴(yán)酷的刑罰來掃除一切改革的阻力和障礙，加強(qiáng)法律的威懾力。

　　(3)不赦不宥。主張凡有罪者皆應(yīng)受罰。

　　(4)鼓勵(lì)告奸。

　　(5)實(shí)行連坐。如鄰伍連坐，軍事連坐，職務(wù)連坐，家庭連坐等。最大限度地把各種危害國家的隱患消滅在萌芽狀態(tài)，對維護(hù)國內(nèi)的社會秩序，保障政權(quán)的穩(wěn)定有重要作用。

　　歷史意義：

　　是一次深刻的社會變革，在深度和廣度上都超過了這一時(shí)期其他諸侯國的改革。這次變法不僅給秦國守舊勢力以沉重打擊，而且為秦國政治、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了強(qiáng)有力的法律保障。秦國的封建法制也在變法過程中得以迅速發(fā)展與完善

　　二、秦朝立法概況

　　主要法律形式。

　　1、詔令。皇帝臨時(shí)發(fā)布的命令，具有最高的法律效力。

　　2、律。是國家大法，秦朝法律的主體，帶有普遍性、穩(wěn)定性和刑事性的特點(diǎn)。

　　3、廷行事。判例，可作為同類案件判決的依據(jù)。

　　4、法律答問。國家對法律術(shù)語、條文、律義作出的具有法律效力的解釋。類似于后世的律疏。

　　5、式。國家機(jī)關(guān)工作程序、原則及有關(guān)公文程式的法律文件。

　　(二)睡虎地秦墓竹簡。(云夢秦簡、出土秦律)

　　律、法律答問、封診式(是司法機(jī)關(guān)審理案件的原因、治獄程式、調(diào)查勘驗(yàn)等方面的法律規(guī)定)、為吏之道(規(guī)定官員應(yīng)遵循的為官準(zhǔn)則和具體要求)。體現(xiàn)了秦朝治道運(yùn)行皆有法式的法制特征。

　　三、漢朝立法概況

　　主要法律形式

　　1、律。漢代基本的法律形式，包括以刑事法律規(guī)范為主的具有普遍性和穩(wěn)定性的成文法典。有綜合性法律的單行法律。

　　2、令?；实鬯l(fā)布的詔令，內(nèi)容廣泛，法律效力最高，是漢朝一種主要的法律形式。

　　3、漢朝的一種法律形式，是律以外關(guān)于規(guī)定犯罪與刑罰的一種單行禁條，也稱事條科條。

　　4、比又稱決事比，是指在律上無正文規(guī)定時(shí)，比照最接近的律令條文，或同類典型案例處分。

　　約法三章

　　“殺人者死，傷人者及盜抵罪”

　　漢律六十篇

　　1、九章律。劉邦建漢后，在秦律六篇的基礎(chǔ)上，增加戶律、興律、既律3篇而成。九章律是兩漢的基本法律。

　　2、傍章律。叔孫通在高祖和惠帝年間制定傍章律18篇。主要是禮儀制度方面的內(nèi)容。

　　3、越宮律。武帝時(shí)期張湯制定27篇。主要是關(guān)于宮廷警衛(wèi)方面的專門法律。

　　4、朝律。武帝時(shí)期趙禹制定。又名朝賀律6篇，主要是關(guān)于朝賀方面的專門法律。

　　以上四部法律即歷史上有名的漢律60篇

　　四、三國、兩晉、南北朝立法概況。

　　基本情況：魏國在漢律基礎(chǔ)上制定魏律。蜀國沿用漢律，補(bǔ)充制定蜀科。吳國繼承漢律編定科條與科令。

　　魏律改革的特點(diǎn)：1、將法經(jīng)中的具律改為刑名，置于律首;

　　2、將八議制度正式列入法典;

　　3、進(jìn)一步調(diào)整法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容。

　　晉律：又稱泰始律，20篇602條的格局，精簡了法律條文，與魏律相比在刑名后增加了法例律，豐富了刑名總則的內(nèi)容。同時(shí)對刑律部分也進(jìn)行了重新編排，使晉律朝刑寬、禁減的方向邁進(jìn)了一大步。

　　張杜注律：張斐和杜預(yù)為晉律作注，由晉武帝批準(zhǔn)，詔頒天下。與法律同等效力。

　　法律形式的變化：

　　1、科起著補(bǔ)充與變通律、令的作用。

　　2、格與令同，也起著補(bǔ)充律的作用。格帶有刑事法律的特點(diǎn)，不同于隋唐時(shí)期帶有行政法律性質(zhì)的格。

　　3、比是比附或類推，即比照典型判例或相近律文處理法律無明文規(guī)定的同類案件。

　　4、式是公文程式，西魏編有大統(tǒng)式，成為中國歷史上最早出現(xiàn)的一種法律形式。

　　五、法律的儒家化

　　(一)三綱的法律化

　　(二)漢代刑罰適用原則的儒家化

　　1、上請?jiān)瓌t。即當(dāng)官的犯罪后，可以通過請示皇帝給有罪者某些優(yōu)待。

　　2、恤刑原則。給老幼婦女。

　　3、親親得相首匿。指親屬之間可以互相首謀隱匿犯罪行為，不予告發(fā)和作證。對親屬中的尊長首匿卑幼的犯罪。一般犯罪不予追究刑事責(zé)任。死刑案件責(zé)上請廷尉，由其決定是否追究首匿者的罪責(zé)。

　　(三)八議、官當(dāng)、準(zhǔn)五服以制罪。

　　八議：魏新律規(guī)定。議親、議故、議賢、議能、議功、議貴、議勤、議賓(前朝皇室宗親)

　　官當(dāng)：封建社會允許官吏以官爵折抵徒罪的一種特權(quán)制度。

　　準(zhǔn)五服以制罪。指在刑法適用上，凡服制越近，以尊犯卑，處罰越輕，以卑犯尊，處罰越重;凡服制越遠(yuǎn)，以尊犯卑處罰變重，以卑犯尊，處罰變輕。

　　第三節(jié) 刑事法律制度

　　一、罪名

　　危害專制集權(quán)與封建政權(quán)方面的罪名

　　1、左官罪：凡官吏違犯法令私自到諸侯國任命者構(gòu)成左官罪。按左官律給予刑事處罰。

　　2、出界罪。指諸侯王私自越出封國疆界者構(gòu)成出界罪，按出界律或耐為司寇，或被誅殺。

　　3、酎金罪。指諸侯王在參與宗廟祭祀時(shí)所貢醇酒和黃金以次充好，不夠成色者構(gòu)成酎金罪。按酎金律給予削地免除封國的處罰。

　　官員瀆職方面的罪名

　　漢代主要有

　　沈命罪：指治安官員凡“群盜起而不發(fā)覺，發(fā)覺而弗捕滿品者”構(gòu)成沈命罪。依沈命法二千石以下的官吏皆處刑。

　　見知故縱罪：指治安官吏凡得知盜賊犯罪真情，不及時(shí)舉告者，要與罪犯判處同等刑罰。如抓到盜賊重犯而不及時(shí)嚴(yán)辦者，照見知故縱法，判處死刑。

　　重罪十條

　　指危害地主階級的十種重大犯罪的總稱，把他作為嚴(yán)厲打擊的對象，并強(qiáng)調(diào)“犯此十罪者，不在八議論贖之限”

　　反逆(造反的行為)，大逆(毀壞皇帝宗廟、山陵和宮殿的行為)、叛(叛變的行為)、降(投降敵國的行為)、惡逆(毆打、謀殺尊親屬的行為)、不道(兇殘殺人的行為)、不敬(盜用皇帝器物，及對皇帝不尊重的行為)、不孝(不侍奉父母，不按禮制服喪的行為)、不義(殺本府長官和授業(yè)老師的行為)、內(nèi)亂(親屬間的亂倫行為)

　　秦代主要刑罰

　　死刑：戮、磔(碎尸)、腰斬、車裂、梟首、棄市、夷三族(父族、母族、妻族)、具五刑“先黥，劓、斬左右趾、笞殺之、梟其首、菹其尸、肉于市。其誹謗詈詛者，又先斷其舌，故謂之具五刑”

　　徒刑：城旦舂、鬼薪白粲、隸臣妾、司寇(男子罰為守備，刑期二年)

　　恥辱刑;髡(剃頭)、耐(剃須)、完()

　　漢朝文景帝改革

　　漢代統(tǒng)治階級和思想家們深刻反思和總結(jié)秦二世而亡的教訓(xùn)，認(rèn)識到傳統(tǒng)的肉刑不利于封建政權(quán)的穩(wěn)固，也由于漢文帝繼位后，經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人民生活比較穩(wěn)定，從而漢初主客觀條件決定了漢文帝、景帝時(shí)期實(shí)行了一次具有歷史意義的刑制改革。這次改革從法律上廢除了肉刑具有重大的歷史意義。漢文帝、景帝的改革，順應(yīng)了歷史發(fā)展的趨向，為結(jié)束奴隸制肉刑制度，建立封建刑罰制度奠定了重要基礎(chǔ)。

　　三、刑罰適用原則

　　秦朝刑罰適用原則

　　1、刑事責(zé)任年齡的規(guī)定。凡屬未成年者犯罪不負(fù)刑事責(zé)任或減免刑事處罰。負(fù)刑事責(zé)任的年齡，秦朝規(guī)定大約男高六尺五寸，女高六尺二寸。

　　2、區(qū)分故意與過失的原則。故意稱端或端為，過失稱不端

　　3、盜竊按贓值定罪的原則。

　　4、共同犯罪與集團(tuán)犯罪加重處罰的原則。

　　5、累犯加重的原則。

　　6、教唆犯罪加重處罰的原則

　　7、自首減輕處罰的原則。

　　8、誣告反坐的原則。

　　第四節(jié) 民事經(jīng)濟(jì)法律制度

　　一、民事法律制度

　　隸臣妾是國家的奴隸，享有很少一點(diǎn)民事權(quán)利。人臣妾是私家的奴隸，完全沒有民事權(quán)利。

　　所有權(quán)：封建國家通過土地立法，確認(rèn)官府、貴族官僚、士族、地主占田的經(jīng)濟(jì)特權(quán)。如北魏的均田制。

　　婚姻家庭：秦朝男女結(jié)婚或離婚都必須到官府登記。

　　第五節(jié) 司法制度

　　一、司法機(jī)構(gòu)。

　　(一)中央司法機(jī)構(gòu)

　　1、秦朝時(shí)期。秦朝皇帝掌握最高司法審判權(quán)，廷尉作為中央司法長官審理全國案件。御史大夫與監(jiān)察御史，作為監(jiān)察官吏，對全國行使法律監(jiān)督。

　　2、漢朝時(shí)期。廷尉作為全國最高司法長官一方面審理皇帝交辦的刑事案件，詔獄，另一方面審判各地上報(bào)的重大疑難案件。廷尉屬官有左右正、左右監(jiān)、左右平等。

　　在發(fā)生重大疑難案件時(shí)，還實(shí)行由丞相、御史大夫、廷尉等官吏組成的共同審理制度。時(shí)稱雜治。

　　漢朝御史大夫具有法律監(jiān)督與司法審判雙重職能。

　　司隸校尉：西漢在京師設(shè)立，凡京師與中央機(jī)關(guān)有關(guān)滯獄、淹獄、冤獄以及司法官執(zhí)法違法行為，都有權(quán)力加以監(jiān)督。輕者有權(quán)處罰，重大案件直接奏報(bào)皇帝裁決。

　　北齊設(shè)大理寺，以大理寺卿和少卿為正負(fù)長官。由廷尉擴(kuò)大而成。

　　(二)地方司法機(jī)關(guān)

　　地方實(shí)行行政與司法合一的體制。漢朝地方司法機(jī)關(guān)權(quán)力比較大，有死刑案的審判權(quán)。但重大與疑難案件需報(bào)中央與皇帝裁決。

　　二、訴訟制度

　　(一) 起訴

　　秦朝把殺人、偷盜等危害封建統(tǒng)治的犯罪列為嚴(yán)懲對象，這類犯罪稱為公室告，官府對此必須受理;秦朝把“子盜父母，父母擅刑，髡資及奴妾”等引起的訴訟稱為非公室告，官府不予受理，子女堅(jiān)持告訴的，還要給予處罰。

　　漢朝時(shí)期起訴分兩種形式。當(dāng)事人或其親屬直接到官府控告稱為告訴，官吏代表國家糾舉犯罪稱為舉劾。西漢武帝以后，法律開始儒家化，有在起訴中嚴(yán)格限制卑幼親屬的規(guī)定，同時(shí)嚴(yán)禁誣告，誣告實(shí)行反坐。

　　三國、兩晉、南北朝時(shí)期主要是上訴直訴制度的改進(jìn)設(shè)登聞鼓。

　　(二)審判

　　1、秦朝。明確區(qū)分訊問被告“訊獄”與庭審案件“治獄”強(qiáng)調(diào)犯人口供對于定案的重要性。

　　凡故意加重或減輕判刑的，要承擔(dān)不直的責(zé)任;凡故意有罪不判或通過篡改案情逃避刑罰的要承擔(dān)縱囚的責(zé)任。

　　(三)錄囚

　　錄囚制度始于漢代，是指上級司法機(jī)關(guān)通過對囚徒的復(fù)核審錄，對下級司法機(jī)關(guān)審判的案件進(jìn)行監(jiān)督和檢查，以便平反冤案，疏理滯獄的制度。錄囚之制對平反冤獄、改善獄政、統(tǒng)一法律適用起了一定的積極作用，因而被后世沿用，直至明清時(shí)期。

　　(四)死刑復(fù)奏制度的確立

　　為了減少錯(cuò)殺無辜，在三國、兩晉、南北朝時(shí)期開始將死刑權(quán)歸中央。死刑復(fù)奏制度的確立一方面加強(qiáng)了皇帝對司法審判的控制，另一方面體現(xiàn)了傳統(tǒng)的慎刑精神。

　　三、春秋決獄

　　指以《春秋》的微言大義作為司法審判的根據(jù)，特別是作為決斷疑難案件的重要依據(jù)。春秋決獄的最重要的原則是論心定罪。志善而違于法者免;志惡而合于法者誅。

　　第三章 封建中期的法律制度(隋唐宋)

　　第一節(jié) 法制指導(dǎo)思想

　　一、唐朝法制指導(dǎo)思想

　　1、德本刑用

　　唐初統(tǒng)治者為穩(wěn)固唐王朝的封建統(tǒng)治，認(rèn)真總結(jié)了秦二世而亡的歷史經(jīng)驗(yàn)，確立了德禮為政教之本，刑罰為政教之用的法制指導(dǎo)思想。即強(qiáng)調(diào)倫理道德為治國之本，刑罰鎮(zhèn)壓為輔助手段。因而形成了以禮為主要內(nèi)容，以法為形式，融禮、法為一體，互相為用的思想。他有力地鞏固了唐朝統(tǒng)治，對后代王朝也產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

　　2、寬簡、穩(wěn)定、劃一

　　二、宋朝的法制指導(dǎo)思想

　　1、強(qiáng)化中央集權(quán)的基本國策，大力加強(qiáng)法律對社會的全面控制和統(tǒng)治。

　　2、重典治盜賊

　　第二節(jié) 立法活動

　　一、隋朝立法概況

　　(一)開皇律。開皇元年(公元581年)隋文帝下令制定《開皇律》，同年十月頒行，開皇三年(公元583年再次修訂)

　　1、篇章體例定型化。確定了名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄等12篇體例，體現(xiàn)了刑網(wǎng)簡要，疏而不失的特點(diǎn)。

　　2、五刑法定化。把刑罰定為笞、杖、徒、流、死

　　3、區(qū)分公罪與私罪。

　　4、明確規(guī)定八議制度。

　　5、確立十惡罪“一曰謀反、二曰謀大逆、三曰謀判、四曰惡逆、五曰不道、六曰大不敬、七曰不孝、八曰不睦、九曰不義、十曰內(nèi)亂”

　　二、唐朝立法概況

　　法律形式。

　　1、律。唐朝基本法律。

　　2、令。國家政權(quán)組織方面的制度與規(guī)定，其涉及的范圍較廣。

　　3、格。是禁違止邪的官吏守則。帶有行政法律的性質(zhì)，不同于前代格的含義，唐朝時(shí)把皇帝單行制敕加以匯編稱為永格，永格具有普遍法律效力。

　　4、式。封建國家各級行政組織活動的規(guī)則，以及上下級之間的公文程式的法律規(guī)定。在唐代經(jīng)過匯編的式稱為永式。永式具有普遍的法律效力。

　　5、典。行政法的律的主要形式。

　　永徽律疏

　　唐高宗永徽二年(公元651年)高宗命長孫無忌等人撰定律令，同年完成12篇500條的永徽律。永徽三年(公元652年)長孫無忌等人又歷時(shí)一年，完成律文的疏議工作，作了有法律效力的解釋，并將疏議附于律后，于永徽四年頒行全國稱為永徽律疏。永徽律疏在元代以后被稱為唐律疏議，他是中國封建社會的代表性法典。

　　唐六典

　　唐玄宗開元年間，經(jīng)過10余年的時(shí)間，反復(fù)修訂而成《唐六典》。唐六典修訂的原則是以官統(tǒng)典，實(shí)行官領(lǐng)其屬事歸于責(zé)的方法，將內(nèi)容分為治職、教職、禮職、政職刑職和事職六部分。共30卷。內(nèi)容涉及唐代三省六部，以及各寺監(jiān)等封建國家機(jī)關(guān)的設(shè)置、獎(jiǎng)懲、俸祿、休致、執(zhí)掌等規(guī)定。他是中國歷史上第一部較為系統(tǒng)的行政法典，對后世封建王朝行政法典的制定產(chǎn)生了重大影響。

　　唐律的特點(diǎn)

　　1、禮法合一。

　　2、科條簡要，寬簡適中。

　　3、用刑持平。

　　4、語言精煉明確，立法技術(shù)高。

　　唐律的歷史地位

　　1、對中國封建法律的影響。是中國封建法典的楷模，在中國法制史上具有繼往開來，承前啟后的重要地位。

　　2、對東亞各國的影響。朝、日、越都以唐律為藍(lán)本。在世界法制史上具有重要地位。

　　三、宋朝立法概況

　　在唐代律、令、格、式基礎(chǔ)上增加編敕與編例。

　　編敕：宋朝對皇帝臨時(shí)發(fā)布的敕令加以匯編，使之成為帶有普遍性的法律。

　　編例;宋朝對皇帝和中央司法機(jī)關(guān)發(fā)布的單行條例或?qū)徟械牡湫桶咐右詤R編，前者稱為條例或指揮后者稱為斷例。

　　宋刑統(tǒng)

　　宋太宗建隆初年竇儀等主持修律。建隆四年宋刑統(tǒng)編成。是中國歷史上第一部刊版印行的封建法典。在內(nèi)容上沿襲唐律疏議但在律下分213門，律后附唐中期到宋初的敕、令、格、式。在體例上取法與唐末五代的大中刑統(tǒng)和大周刑統(tǒng)。

　　盜賊重法

　　神宗熙寧四年(公元1071年)頒行《盜賊重法》進(jìn)一步擴(kuò)大重法的適用地區(qū)，重懲重法之人。所謂重法之人是指武裝反抗封建國家的農(nóng)民。對重法之人的制裁沒有地區(qū)限制，“雖非重法之人而囊橐重法之人，并以重法論。”，一經(jīng)捕獲，本人處死刑，家財(cái)沒官，妻子編置千里之外。這樣，宋朝處刑更加嚴(yán)酷的盜賊重法代替了宋刑統(tǒng)中的盜賊律。

　　第三節(jié) 刑事法律制度

　　一、罪名

　　十惡：

　　七殺：謀殺、故殺、劫殺、斗殺、誤殺、戲殺、過失殺

　　六贓;受財(cái)枉法、受財(cái)不枉法、受所監(jiān)臨財(cái)物、強(qiáng)盜、竊盜和坐贓。處刑較重。

　　保辜制度(唐律)：無論何種傷害，都要根據(jù)被傷害人的傷害程度的輕重，傷害人在10日至50日的辜期內(nèi)，如被害人死亡，則傷害人要負(fù)殺人罪責(zé)，如在限外或雖在限內(nèi)，因他故死亡者，仍以傷害罪論處。

　　二、刑罰(五刑)

　　1、死刑。分絞斬兩種。

　　2、流刑。流二千里、二千五百里、三千里三等

　　3、徒刑。徒一年至三年五等。級差半年

　　4、杖刑。六十至一百五等。級差10

　　5、笞刑。笞十至五十五等。級差10

　　宋代新增刑

　　折杖法、刺配刑、凌遲刑(至宋代被確立為法定刑)

　　三、刑罰適用原則

　　1、區(qū)分公罪私罪。

　　2、共同犯罪與合并犯罪。家庭共同犯罪中以家長為首犯，職官共同犯罪中以長官為首犯。合并犯罪以重者論罪。

　　3、自首原則與類推原則。自首原罪，減免處罰但后果無法挽回的犯罪，不適用自首原則。

　　4、老幼廢疾者減刑原則。

　　5、累犯加重原則

　　6、特權(quán)原則。議、請、減、贖、當(dāng)

　　第四節(jié) 民事經(jīng)濟(jì)法律制度

　　一、民事法律制度

　　(一)所有權(quán)

　　隋唐時(shí)期所有權(quán)。在唐代所有權(quán)主要內(nèi)容是土地，土地權(quán)的形式有國有和私人所有。土地大量掌握在貴族官僚地主手中唐代對土地所有權(quán)以法律嚴(yán)加保護(hù)。嚴(yán)禁盜耕種公私田，嚴(yán)禁在官侵奪私田。

　　唐代所有權(quán)還包括其他財(cái)產(chǎn)。嚴(yán)禁侵吞宿藏物(埋藏物);保護(hù)失主所有權(quán);懲治損毀官私財(cái)物。

　　宋代所有權(quán)。宋朝時(shí)期由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，義利并重的思想逐漸取代了貴義賤利的主張。宋朝已有動產(chǎn)所有權(quán)(物主權(quán))和不動產(chǎn)所有權(quán)(業(yè)主權(quán))之分。宋刑統(tǒng)中對宿藏物、闌遺物(遺失物)、漂流物、無主物、生產(chǎn)蕃息等所有權(quán)都作了明確的規(guī)定。

　　(二)債權(quán)

　　一般附帶計(jì)息的消費(fèi)借貸稱為出舉、舉取，所形成的債務(wù)稱息債，不計(jì)利息的消費(fèi)借貸稱為便取;不計(jì)利息的借貸稱為負(fù)債、欠負(fù);債務(wù)人在成立契約時(shí)向債權(quán)人指定自己的財(cái)產(chǎn)為抵押的稱指質(zhì);債務(wù)人在成立借貸契約的同時(shí)向債權(quán)人提交抵押品的稱為收質(zhì)、典質(zhì)等。

　　宋代的債權(quán)：債的發(fā)生。契約強(qiáng)調(diào)雙方的合意性。

　　(三)婚姻與繼承

　　絕戶指家無男子繼承。絕戶立繼承人有兩種方式，凡夫亡而妻在，立繼從妻，稱立繼;凡夫妻具亡，立繼從其尊長親屬，稱命繼。

　　(四)經(jīng)濟(jì)法律制度：宋代實(shí)行鹽、茶、酒、礬官營買賣。

　　第五節(jié) 司法制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　1、中央司法機(jī)關(guān)

　　設(shè)大理寺、刑部、御史臺三大司法機(jī)構(gòu)。三司使：對于地方上大案，如不便解送中央，則派大理寺評事、刑部員外郎、監(jiān)察御史為三司使前往審理。

　　宋朝設(shè)立審刑院

　　2、地方司法機(jī)關(guān)

　　州縣以上設(shè)提點(diǎn)刑獄司，作為中央在地方各路的司法派出機(jī)構(gòu)。提點(diǎn)刑獄司定期巡視州縣，監(jiān)督審判，詳錄囚徒。同時(shí)對地方官吏的審判違法行為，輕者提點(diǎn)刑獄司可以立即處斷;重者，則上報(bào)皇帝裁決。

　　二、訴訟制度

　　1、起訴一是舉劾(由封建官吏代表國家糾舉犯罪，向司法機(jī)關(guān)或政府提起訴訟)。二是告訴。

　　2、審判。唐太宗改死刑三復(fù)奏為五復(fù)奏。刑前一日兩復(fù)奏，決日三復(fù)奏。

　　第四章 封建制后期(元、明、清)法律制度

　　第一節(jié) 法制指導(dǎo)思想

　　一、元朝的法制指導(dǎo)思想

　　1、附會漢法。其法律總的傾向是遵用漢法，但又保持了明顯的民族色彩。以附會漢法為立法的指導(dǎo)思想，在沿用蒙古習(xí)慣法的同時(shí)，大量參照唐宋之制，建立了具有特色的法律體系。

　　2、分而治之。按民族及地域的不同，將社會成員劃分為不同的等級。各級僧侶都享有法律上的特權(quán)，使元朝法律的不平等性更加突出。

　　二、明朝的法制指導(dǎo)思想

　　1、刑亂國用重典。

　　2、重典治吏。明朝重典治國包括治吏和治民兩個(gè)方面，而側(cè)重點(diǎn)又在治吏。

　　三、清朝的法制指導(dǎo)思想

　　1、詳譯明律，參以國制。這一思想的內(nèi)涵在于首先要全面理解、吸收以明律為代表的漢族法律文化、法律制度，然后再根據(jù)滿族自身的特點(diǎn)及清朝社會的現(xiàn)實(shí)，制定出一套既能體系儒家傳統(tǒng)文化的基本精神，又適合清朝政治統(tǒng)治的法律體系和法律制度。

　　2、尚德緩刑。

　　第二節(jié) 立法活動

　　一、元朝立法概況

　　1、元朝第一部成文法典《至元新格》

　　2、體例模仿唐宋舊律的法典《大元通制》元英宗至治三年(公元1323年)修訂了一部較為完備的法典——大元通制。這部法典共二千多條，分制詔、條格、斷例、別類四部分;其篇目仿唐宋舊律分為名例、衛(wèi)禁、職制、祭令等20篇。較為全面地反映了元朝法制的基本情況。

　　3、地方政府纂輯的法令法規(guī)匯編：元典章

　　其全稱為《大元圣政國朝典章》。這是當(dāng)時(shí)地方政府對至元以來到英宗至治時(shí)期約五十年時(shí)間有關(guān)政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、法律等方面的圣旨條例的匯編。

　　二、明朝立法概況

　　1、大明律。改唐宋舊律的傳統(tǒng)，形成了以名例、吏、戶、禮、兵、刑、工等七篇為構(gòu)架的格局。與明朝取消宰相制度，強(qiáng)化六部職能的體制變革相適應(yīng)的。表明了法律與政治制度戚戚相關(guān)的聯(lián)系。

　　2、明《大誥》其主要內(nèi)容為懲治臣民各種典型犯罪的案例及朱元章發(fā)布的訓(xùn)詞誡令，是明朝具有特別法性質(zhì)的重刑法令和案例，充分體現(xiàn)了重典治世的思想。

　　3、編例。明朝例分為兩類，一種是作為判案依據(jù)的典型判例，一種是單行成例。例經(jīng)過匯編并經(jīng)朝廷認(rèn)可，即可上升為有效的法律。“律者萬世之常法;例者一時(shí)之旨意。”可見例比律更靈活。

　　刑部刪定《問刑條例》，使之成為正式法律，爾后開始出現(xiàn)了律、例并行的局面。至萬歷年間，始將律、例合編為一書，律為正文，例為附注。

　　4、會典。明會典是模仿唐六典而作，以六部官制為綱，分述各行政機(jī)關(guān)執(zhí)掌和事例。每一官職之下，先載律令，次栽事例，具有行政法規(guī)的性質(zhì)。

　　三、清朝立法概況

　　1、大清律例。乾隆五年(公元1740年)正式頒行天下標(biāo)志著滿族統(tǒng)治者吸納漢文化，探索統(tǒng)治策略的復(fù)雜過程的基本完成。結(jié)構(gòu)、體例、篇目基本與大明律相同。共分例律、吏律、戶律、禮律、兵律、刑律、工律七篇。中國傳統(tǒng)封建法典的集大成者。

　　2、大清會典。為規(guī)范國家機(jī)關(guān)的組織、活動、加強(qiáng)行政管理、提高官吏的統(tǒng)治效能編會典。先后有康——嘉，外加光緒五朝會典，合稱大清會典。具體變更在則例中完成。

　　則例：乃是清政府針對中央各部門的職責(zé)、辦事規(guī)程而制定的基本規(guī)則，是各部、院機(jī)關(guān)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基本依據(jù)，可以視為清朝的行政法規(guī)。

　　第三節(jié) 刑事法律制度

　　一、罪名

　　1、奸黨罪

　　2、上言大臣德政罪與交接近侍官員罪

　　3、貪墨罪。首先，處罰從重;其次，實(shí)行常赦不宥的原則;再次，處罰手段殘忍。

　　二、刑罰

　　1、死刑。最突出的表現(xiàn)是凌遲刑的制度化。明清兩朝在死刑上又突破了絞、斬，采用過一些殘酷的死刑，如剝皮實(shí)草、滅十族、戮尸刑。清朝針對死刑還有立決和監(jiān)候制度。

　　2、肉刑復(fù)活。

　　3、充軍刑。充軍創(chuàng)制于明代，明朝在全國設(shè)立衛(wèi)所，駐軍防守。初期罪犯，都發(fā)配邊境衛(wèi)所，以充軍伍的不足。，并以屯種為主。明代，不以充軍為本罪。清代以充軍為本罪。

　　4、發(fā)遣刑。明代只限軍官和軍人，清代包括徒罪以上文武官。

　　5、枷號。明朝創(chuàng)設(shè)的恥辱刑。清代沿用。

　　三、刑罰適用原則

　　1、民族間的不平等和僧俗間的不平等。僧侶犯重罪由宣政院審理。一等，蒙古族;二等，色目人;三等，漢人;四等，南人。清朝有專門司法機(jī)關(guān)審理滿人犯罪。刑罰適用方面滿漢不平等顯得并不突出。

　　2、從重從新的原則。

　　3、重其所重，輕其所輕原則

　　明朝為推行重其所重原則，主要加重了對一些重點(diǎn)犯罪的鎮(zhèn)壓。明律明顯加重了對政治犯罪的處罰。“大抵事關(guān)典禮風(fēng)俗教化等事，唐律均較明律為重。”為突出重其所重，對某些危害不大的輕罪處罰從輕。

　　清朝對重其所重表現(xiàn)的更充分。對十惡處罰更重，對強(qiáng)盜、竊盜處罰加重。還處罰異端思想，推行文化專制。文字獄按大逆比附定案。

　　第四節(jié) 民事經(jīng)濟(jì)法律制度

　　一、民事法律制度

　　1、所有權(quán)。明清時(shí)期，土地私有權(quán)不再受法律的限制。默許私人可按先占原則獲為己有，王土的觀念漸趨淡薄。對于無主物歸屬，強(qiáng)調(diào)先占原則，保護(hù)先占者的利益。

　　2、債權(quán)。明清時(shí)期成立契約一般都需要負(fù)有連帶責(zé)任的第三人附署，附署主要有中人保人兩種，合稱中保。

　　中人：在各種民間契約中附署的中間人。在契約成立過程中起介紹引見、說合交易，議定價(jià)金的作用，在借貸契約中往往又是保人，起見證人的作用，又稱中見。收中資，一般在2%-3%

　　保人：主要是借貸、租佃契約的附署人。主要作用在于保證契約的履行。對義務(wù)人有督促責(zé)任，在義務(wù)人無法履行義務(wù)的情況下，保人才負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任，代為履行契約義務(wù)。

　　明清時(shí)期形成了一田二主和一田三主的特殊類型的永佃權(quán)。

　　二、婚姻家庭關(guān)系

　　教令權(quán)：家長教育、命令、約束、懲戒家屬(主要是子孫)的權(quán)力。包括懲戒權(quán)和送懲權(quán)。

　　懲戒權(quán)：家長對違犯教令的子孫直接進(jìn)行肉體懲罰的權(quán)力。

　　送懲權(quán)：家長將違法的家庭成員送交官府請求予以懲罰的權(quán)力。

　　主婚權(quán)：明清時(shí)期家長主婚權(quán)才在法律上明確規(guī)定下來。

　　獨(dú)子承祧：獨(dú)子“以一人而為兩家之后”俗稱兼祧或一子繼兩房。兼祧的條件是一房無子，一房獨(dú)子，兩房為同父兄弟，雙方同意，并通報(bào)族人書面見證。令一個(gè)較大變化是奸生子繼承權(quán)上升。

　　三、經(jīng)濟(jì)法律制度：明朝對茶、鹽、礬實(shí)行專賣。

　　第五節(jié) 司法訴訟制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　(一)中央司法機(jī)關(guān)

　　元朝設(shè)刑部取消宋朝大理寺，主持審判，但不能審理蒙古王公貴族案件，設(shè)大宗正府，專理蒙古王公貴族案件，但與刑部沒有相互監(jiān)督關(guān)系。御史臺仍然保留，但無權(quán)監(jiān)督大宗正府的司法工作。

　　元朝中央設(shè)樞密院，兼掌軍法審判;設(shè)宣政院，專理宗教審判;設(shè)道教所，主理道教案件;設(shè)中政院兼理宮內(nèi)案件的審理。

　　從宣德十年(公元1435年)起，明代按省把全國劃分為13道，共設(shè)監(jiān)察御史110人，直屬都察院，分掌地方監(jiān)察工作。監(jiān)察御史定期巡按地方，對地方司法審判進(jìn)行監(jiān)督。發(fā)現(xiàn)官吏違反犯罪，可以大事奏裁，小事立斷。

　　清朝在中央刑部、大理寺、都察院共同構(gòu)成三法司。刑部主審、大理寺復(fù)核、都察院監(jiān)督。

　　(二)地方司法機(jī)關(guān)

　　元朝分路、府、州、縣四級。

　　明朝分省、府、縣三級。

　　清朝地方司法機(jī)關(guān)分為州(縣)、府、省按察司、總督(巡撫)四級

　　二、訴訟審判制度

　　九卿圓審：是明朝重要復(fù)審制度，凡是地方上報(bào)的重大疑難案件，罪犯經(jīng)過二審后仍不服判決者，由六部尚書、大理寺 卿、 左都御史、通政使九卿聯(lián)合審判，最后報(bào)奏皇帝裁決。

　　廷杖制度：明朝皇帝為強(qiáng)化君主專制，強(qiáng)迫臣民就范，經(jīng)常使用非法之刑。最臭名昭著的是廷杖。廷杖即由皇帝下令，司禮監(jiān)監(jiān)刑，錦衣衛(wèi)施刑，在朝堂上杖責(zé)大臣的制度。皇帝非法用刑，加深了統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部矛盾，對法制實(shí)施造成惡劣影響。

　　秋審：是清朝最重要的死刑復(fù)審制度，因在秋天舉行而得名。秋審審理的對象是全國上報(bào)的斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件。每年八月在天安門金水橋西由九卿、詹事、科道以及軍機(jī)大臣、內(nèi)閣學(xué)士等重要官員會同審理。秋審被視為國家大典，統(tǒng)治者較為重視，還專門制定了秋審條款，作為進(jìn)行秋審大典的基本規(guī)范。

　　秋審后的四種情況：

　　1、情實(shí)。罪情屬實(shí)，罪名恰當(dāng)，奏請執(zhí)行死刑。

　　2、緩決。案情雖然屬實(shí)，但危害性不大者，可減為流三千里，或減發(fā)煙瘴極邊充軍，或再押監(jiān)候辦。

　　3、可矜：指案情屬實(shí)，但有可矜或可疑之處，可免死刑，一般減為徒、流。

　　4、留養(yǎng)承祀：指案情屬實(shí)、罪名恰當(dāng)，但有親老單丁情形，合乎申請留養(yǎng)者，按留養(yǎng)案奏請皇帝裁決。

　　熱審：對發(fā)生在京師的笞杖刑案進(jìn)行重審的制度，于每年小滿后十日至立秋前一日，由大理寺官員會同各道卿史及刑部承辦司共同進(jìn)行快速決放在監(jiān)笞刑案。

　　第五章 清末及中華民國時(shí)期的法律制度

　　第一節(jié) 清末預(yù)備立憲

　　欽定憲法大綱

　　是清王朝于1908年頒布的憲法文件。由憲政編查館編訂，1908年8月公布。制定憲法大綱是清政府預(yù)備立憲的一個(gè)步驟，欽定憲法大綱也就成了中國第一個(gè)憲法性文件。共23條分為正文“君上大權(quán)”和附錄“臣民權(quán)力義務(wù)”。體現(xiàn)了大權(quán)統(tǒng)于朝廷的精神。最突出的特點(diǎn)是皇帝專權(quán)，人民無權(quán)。其實(shí)質(zhì)在于給封建君主專制披上憲法的外衣，以法律的形式確認(rèn)君主的絕對權(quán)力，體現(xiàn)了清朝貴族企圖繼續(xù)維護(hù)專制統(tǒng)治的意志和愿望。

　　十九信條

　　武昌起義后清政府拋出的又一個(gè)憲法性文件。也是清朝統(tǒng)治者立憲騙局最后破產(chǎn)的記錄。十九信條在形式上被迫縮小了皇帝的權(quán)力，相對擴(kuò)大了國會和總理的權(quán)力，但它仍然強(qiáng)調(diào)“大清帝國皇統(tǒng)萬世不易”，“皇帝神圣不可侵犯”。尤其是他完全著眼于皇帝和國會的關(guān)系，對于人民的權(quán)力只字未提，更是暴露出其虛偽性。

　　第二節(jié) 清末修律

　　大清現(xiàn)行刑律

　　是清政府于1910年5月15日頒行的一部過渡性法典。變化主要體現(xiàn)

　　1、改律名為刑律

　　2、取消了大清律例中按吏、戶、禮、兵、刑、工六部名稱而分的六律總目，將法典各條按其性質(zhì)分隸三十門。

　　3、純民事性質(zhì)的條款不再科刑。

　　4、廢除了一些殘酷的刑罰手段，將主體刑確定為死刑(斬、絞)、遣刑、流刑、徒罪、罰金等五種。

　　5、增加了一些新罪名，如妨害國交罪、妨害選舉罪、私鑄銀元罪以及破壞交通、電訊的犯罪等等。但不是近代意義上的專門刑法典。

　　大清新刑律

　　分總則和分則兩編，共53章，411條，另附有《暫行章程》5條。

　　1、成為一部純粹的專門刑法典

　　2、將整部法典分為總則與分則兩部分。

　　3、將刑罰分為主刑和從刑。主刑有死刑(絞一種)，無期徒刑、有期徒刑、居留、罰金;從刑有剝奪公權(quán)和沒收兩種。

　　4、采用了一些近代西方資產(chǎn)階級的刑法原則和近代刑法學(xué)的通用術(shù)語。如罪刑法定、法律面前人人平等。屬于近代意義上的新式刑法典。但沒等施行清朝就滅亡了。

　　大清民律草案

　　分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編。

　　清末修律的特點(diǎn)

　　1、在立法指導(dǎo)思想上“仿效外國資本主義法律形式，固守中國封建法制傳統(tǒng)的方針”

　　2、在內(nèi)容上，表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)和西方資本主義法學(xué)最新成果的奇怪混合。

　　3、分別制定了憲法、刑法、民法、商法等法規(guī)和法典，形成近代法律體系的雛形。

　　4、不民主。

　　清末修律的歷史意義

　　1、清末變法修律導(dǎo)致中華法系走向解體。

　　2、清末變法修律為中國法律的近代化奠定了初步的基礎(chǔ)。

　　3、清末變法修律在一定程度上引進(jìn)和傳播了西方近現(xiàn)代的法律學(xué)說和法律制度。

　　4、清末變法修律在客觀上有助于推動中國資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和教育制度的近代化。

　　第三節(jié) 清末司法機(jī)關(guān)的變化與領(lǐng)事裁判權(quán)

　　改刑部為法部，掌管全國司法行政事務(wù)，以使行政與司法分立，并改按察使司為提法使司，負(fù)責(zé)地方司法行政工作及司法監(jiān)督。

　　改大理寺為大理院，作為全國最高審判機(jī)關(guān)。在地方設(shè)立高級審判廳、地方審判廳和初級審判廳，形成新的司法系統(tǒng)。

　　在訴訟程序上實(shí)行四級三審制。

　　領(lǐng)事裁判權(quán)：凡在中國享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國家，其在中國的僑民不受中國法律管轄，不論發(fā)生何種違背中國法律的違法或犯罪行為，或成為民事或刑事訴訟當(dāng)事人時(shí)，中國司法機(jī)關(guān)無權(quán)裁判，只能由該國領(lǐng)事或設(shè)在中國的機(jī)構(gòu)依據(jù)其本國法律裁判。又稱治外法權(quán)。

　　第四節(jié) 中華民國時(shí)期的制憲活動與憲法性文件

　　臨時(shí)政府組織大綱——總統(tǒng)制 中華民國臨時(shí)約法——內(nèi)閣制

　　中華民國憲法

　　1946年12月25日通過，1947年1月1日公布，12月25日施行。分14章175條。主要特點(diǎn)

　　1、表面上的民有、民享、民治和實(shí)質(zhì)上的個(gè)人獨(dú)裁。即人民無權(quán)，獨(dú)夫集權(quán)。

　　2、政權(quán)體制不倫不類。實(shí)際上用不完全責(zé)任的內(nèi)閣制與實(shí)質(zhì)上的總統(tǒng)制的矛盾條文，掩蓋蔣介石的個(gè)人專制本質(zhì)。

　　3、羅列人民各項(xiàng)民主權(quán)力比以往任何時(shí)候都充分，但把憲法抽象的民主自由條款加以具體切實(shí)的否定。

　　4、以平均地權(quán)，節(jié)制資本之名，行保持封建剝削、加強(qiáng)官僚資本壟斷經(jīng)濟(jì)之實(shí)。

　　第五節(jié) 中華民國時(shí)期的刑法

　　暫行新刑律是在大清新刑律的基礎(chǔ)上刪改成的。

　　1928年公布了第一部《中華民國刑法》通稱舊刑法，1935年1月1日公布修訂第二部《中華民國刑法》通稱新刑法。

　　新刑法的特點(diǎn)：

　　1、原則體例均效法西方刑法。

　　2、把罪刑法定原則同封建刑法的落后性和法西斯主義刑法的恐怖性融為一體。

　　3、在時(shí)間效力上取從輕、從新主義和裁判后的附加條件從新主義。

　　4、在空間效力上以屬地主義為主，屬人主義為輔，兼取特定犯罪的保護(hù)主義和世界主義。

　　5、刑罰分主刑、從刑。另有保安處分。富有彈性的保安處分是專門一章，適用對象是未成年人和有犯罪嫌疑的人。有拘禁和非拘禁兩種方式，實(shí)施無需有犯罪事實(shí)，無需經(jīng)訴訟程序，因此成為迫害***人和革命人民的主要方式之一。

　　6、設(shè)定多種罪名鎮(zhèn)壓*****及民眾的反抗行為。

　　7、維護(hù)封建夫權(quán)和家庭倫理關(guān)系，從定罪和處刑不同角度維護(hù)尊卑等級制度。

　　第六節(jié) 中華民國時(shí)期民法

　　中華民國民法

　　結(jié)構(gòu)：總則分法例、人、物、法律行為、期日、期間、消滅時(shí)效、權(quán)利之行使。共七章。第二編債，分通則，各種之債共2章。第三編物權(quán)分通則、所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)、留置權(quán)、占有，共十章;第四編分通則、婚姻、父母、子女、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、家、親屬會議共7章。第五編繼承分遺產(chǎn)繼承人、遺產(chǎn)之繼承、遺囑共三章。法典由五編29章1225條組成。是中國歷史上第一部正式頒行的民法典。

　　特點(diǎn)：

　　1、采用國家本位原則。

　　2、以舊民律草案為基礎(chǔ)作了大量修正。

　　3、重在維護(hù)私有土地所有權(quán)及抵制土地經(jīng)營權(quán)。

　　4、婚姻家庭制度體現(xiàn)出該法的濃厚封建色彩。

　　第七節(jié) 六法全書

　　國民黨政權(quán)的法律制度也是國民黨法律的基本框架稱六法。包括憲法、刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、行政法六法體系包括以下幾個(gè)層次：1、基本法典。2、關(guān)系法規(guī)。3、判例、解釋例。

　　第八節(jié) 司法制度

　　北洋政府法律機(jī)關(guān)分為四級。南京分為三級三審制。

　　民事審判的主要特點(diǎn)：

　　1、實(shí)行不干涉原則

　　2、實(shí)行特定案件的法院調(diào)解制度。

　　3、程序規(guī)定極其繁瑣。

　　刑事審判的特點(diǎn)：

　　1、采用自由心證原則，又稱自由判斷證據(jù)原則。

　　2、嚴(yán)格控制自訴權(quán)，擴(kuò)大檢察官的權(quán)限。

　　3、有利于富人的保釋制度。

　　4、秘密偵查制度

　　第六章 革命根據(jù)地法律制度

　　中華蘇維埃共和國憲法大綱。1931年第一次全國工農(nóng)兵代表大會通過。1934年第二次大會修訂。

　　中國土地法大綱 解放戰(zhàn)爭時(shí)期

　　新的罪名：漢奸罪、盜匪罪、破壞邊區(qū)罪、破壞堅(jiān)壁財(cái)物罪、

　　新設(shè)刑 管制

　　中國法制演變線索

　　古代法制演變的五大線索：

　　一、主要法典

　　《法經(jīng)》(6篇)─→《九章律》(9篇)─→《曹魏律》(八議入律)─→《秦始律》(《晉律》，服制入律))─→《北齊律》(重罪十條入律，12篇)─→《開皇律》(五刑十惡八議，12篇)─→《唐律疏議》(一準(zhǔn)乎禮，12篇)─→《宋刑統(tǒng)》(律后附敕令格式，12篇)─→《大明律》(強(qiáng)化行政控制，模仿周禮;改變以罪名為綱編撰法典模式，采用以中央行政機(jī)關(guān)只能為綱編撰法典)7篇)─→《大清律例》(7篇)

　　二、法律體系

　　漢[律令科比]─→唐[律令格式典]─→宋[刑統(tǒng)(律)敕令格式律]─→明[律誥(特別法)例典]─→清[律例典]

　　三、刑法原則

　　西周：故意過失，老幼犯罪減免刑罰，罪疑從輕、罪疑從赦，寬嚴(yán)適中

　　秦朝：連坐、誣告反坐

　　漢朝：上請?jiān)瓌t，恤刑原則，親親得相首匿原則

　　唐朝：公罪私罪、共同犯罪合并論罪、自首類推、老幼廢疾者減刑、累犯加重、特權(quán)、化外人處罰原則

　　明朝：從新從重原則，重其所重，輕其所輕原則

　　四、刑罰制度

　　奴隸制五刑[肉刑為中心]─→漢初刑制改革[廢除肉刑]─→封建制五刑[徒流體罰為中心]─→近代五刑[自由刑為中心]

　　五、會審制度

　　雜治：秦漢時(shí)期，丞相、御史大夫、廷尉

　　三司推事：唐，大理寺、刑部、御史臺

　　三司會審、九卿圓審：明，三司會審：刑部、大理寺、都察院;九卿圓審：六部尚書、大理寺卿、左都御史、通政使九卿

　　三司會審、九卿會審、秋審、朝審：清

　　近現(xiàn)代重要法制演變線索

　　一、憲法

　　清末《欽定憲法大綱》(1908君主立憲制)、《十九信條》(1911)─→南京臨時(shí)政府《中華民國臨時(shí)政府組織大綱》(1911總統(tǒng)制)、《中華民國臨時(shí)約法》(1912內(nèi)閣制)─→北洋政府“天壇憲草”(1913《中華民國憲法(草案)》內(nèi)閣制)、“袁記約法”(《中華民國約法》1814總統(tǒng)制)、“賄選憲法”(《中華民國憲法》1923內(nèi)閣制)─→南京國民政府《中華民國訓(xùn)政時(shí)期約法》(1931五院制建立)、“五五憲章”(1936《中華民國憲法草案》)、《中華民國憲法》(蔣記憲法，1947年總統(tǒng)集權(quán)制)。

　　二、刑法(從體例、內(nèi)容兩方面掌握)

　　清末《大清現(xiàn)行刑律》(1910，民刑分立，廢除酷刑)、《大清新刑律》(1911，附《暫行章程》)─→北洋政府《中華民國暫行新刑律》(1912附《補(bǔ)充條例》)─→南京國民政府《中華民國刑法》(1928)

　　三、民法(從篇名、特點(diǎn)兩方面掌握)

　　清末《大清民律草案》(1911)─→南京國民政府《中華民國民法》(1929)

　　四、訴訟法

　　《大清刑事民事訴訟法》(1906草案)─→《大清刑事訴訟律草案》、《大清民事訴訟律草案》(1910)─→《中華民國民事訴訟法》(1931)、《中華刑事訴訟法》(1928)

　　特別注意：

　　中國法制的演變大致分為三個(gè)階段：習(xí)慣法的成文化、成文法的儒家化、儒家化封建法的現(xiàn)代化。這是非常重要的線索，可以幫助記憶。

　　中國法制史的學(xué)習(xí)中有兩條線索，即橫向以憲法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展為線索;縱向以法律成文化、儒家化、現(xiàn)代化的進(jìn)程偉線索。

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