自考“刑法學(xué)”論述題要點(diǎn)五

更新時間：2013-03-29 09:38:16 來源：|0

瀏覽

自學(xué)考試報名、考試、查分時間免費(fèi)短信提醒

摘要刑法論述題要點(diǎn)總結(jié)

　　1.試述法條競合的適用原則以及適用重法優(yōu)于輕法的原則必須符合的條件。

　　答：對于特別法條與普通法條的競合，應(yīng)采用如下原則處理：

　　(1)一個行為同時符合相異法律之間的普通刑法與特別刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成時，應(yīng)嚴(yán)格依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。

　　(2)一個行為同時符合同一法律的普通條款與特別條款規(guī)定的犯罪構(gòu)成時，應(yīng)依具體情況與法律規(guī)定，分別適用特別法優(yōu)于普通法、重法優(yōu)于輕法的原則。

　　同一法律內(nèi)部條款之間，也可能存在普通條款與特別條款的關(guān)系。定罪量刑時應(yīng)視具體情況與法律規(guī)定采取不同原則：

　　(1)當(dāng)一個行為同時觸犯同一法律的普通條款與特別條款時，在通常情況下，應(yīng)依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。

　　(2)當(dāng)一個行為同時觸犯同一法律的普通條款與特別條款時，在特殊情況下，應(yīng)適用重法優(yōu)于輕法的原則，即按照行為所觸犯的法條中法定刑最重的法條定罪量刑。這里的“特殊情況”是指以下兩種情況。

　　第一，法律明文規(guī)定按重罪定罪量刑。

　　第二，法律雖然沒有明文規(guī)定按普通條款規(guī)定定罪量刑，但對此也沒作禁止性規(guī)定，而且按特別條款定罪不能做到罪刑相適根據(jù)以上分析，適用重法優(yōu)于輕法的原則必須符合以下三個條件：其一，行為觸犯的是同一法律的普通條款與特別條款，否則，應(yīng)嚴(yán)格適用特別法優(yōu)于普通法的原則。其二，同一法律的特別條款規(guī)定的法定刑，明顯低于普通條款規(guī)定的法定刑，而且.三，刑法沒有禁止適用普通條款，或者說沒有指明必須適用特別

　　2.試述連續(xù)犯的特征及處理原則。

　　答：連續(xù)犯的基本特征有：

　　(1)必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般來說，同一的犯罪故意，是指行為人具行為能獨(dú)立構(gòu)成犯罪的情形。但從我國刑法的規(guī)定來看，連續(xù)犯立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪;

　　(2)數(shù)次行為具有連續(xù)性。是否具有連續(xù)性，應(yīng)從主客觀兩行為觸犯同一具體罪名，而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是，有的條文規(guī)定了不同的具體犯罪，因此，觸犯同一條文的，不等于觸犯同一罪名。

　　將連續(xù)犯以一罪論處，具有法律依據(jù)。《刑法》第89條規(guī)定，對于連續(xù)犯的追訴期限應(yīng)從犯罪行為終了之日起計算，也表明對連續(xù)犯應(yīng)以一罪論處。

　　3.論述牽連犯的特征及處理原則。

　　答：牽連犯具有三個特征：

　　(1)必須出于一個犯罪目的，如果行為人主觀上具有多個犯罪目的，則不構(gòu)成牽連犯。

　　(2)行為人必須實(shí)施了數(shù)行為，而且數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。只有當(dāng)某種手段通常用于實(shí)施某種犯罪，或者某種原因行為通常導(dǎo)致某種結(jié)果行為時，才宜認(rèn)定為牽連犯。

　　(3)在目的行為或者原因行為觸犯了一個罪名的情況下，手段行為或結(jié)果行為又觸犯了另一個罪名。

　　刑法總則沒有明文規(guī)定牽連犯的概念與處罰原則，刑法理論一般認(rèn)為，對牽連犯應(yīng)從一重罪處罰或者從一重罪從重處罰。

　　4、試論述刑罰的功能。

　　答：刑罰功能是指國家制定、適用、執(zhí)行刑罰所直接產(chǎn)生的社會效應(yīng)，這些社會效應(yīng)可以分為兩個方面：一是對犯罪人的效應(yīng)，二是對社會其他成員的效應(yīng)。

　　(1)賴以實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防的刑罰功能。

　　①限制、消除再犯條件的功能。 ②個別威懾功能。這一功能是通過對犯罪人的權(quán)利的剝奪、限制而得以發(fā)揮的。③教育感化功能。

　　上述三個方面的功能，有著緊密的內(nèi)在聯(lián)系。所以，對第一個受到刑罰處罰的犯罪人，都必須注意全面發(fā)揮上述三方面的刑罰功能，依次遞進(jìn)，獲取最佳效果：受刑人由不能再犯，到不敢再犯，最終達(dá)到不愿再犯。這就是特殊預(yù)防的圓滿結(jié)果。

　　(2)賴以實(shí)現(xiàn)一般預(yù)防的刑罰功能。

　?、僖话阃毓δ?。②法制教育功能。 ③安撫、補(bǔ)償功能。

　?、軓?qiáng)化規(guī)范意識功能。上述賴以實(shí)現(xiàn)一般預(yù)防的四個功能密切聯(lián)系，形成一個整體。一般威懾功能以有犯罪意念的危險分子為首要對象;法制教育功能以法制觀念淡薄的不穩(wěn)定分子為首要對象;安撫、補(bǔ)償功能以刑事被害人及其親屬為首要對象;強(qiáng)化規(guī)范意識功能以其他守法公民為對象。于是，這些功能既預(yù)防可能犯罪的人實(shí)施犯罪行為，也引導(dǎo)守法公民積極預(yù)防他人犯罪。

?2013年7月各省市自考考試安排匯總