自考“刑法學(xué)”論述題要點(diǎn)六

　　1、試述死刑適用的原則。

　　答：我國刑法貫徹了保留死刑、堅(jiān)持少殺、防止錯(cuò)殺的政策，適用死刑時(shí)也必須以這一政策為指導(dǎo)。根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，在適用死刑時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

　　(1)必須嚴(yán)格遵守罪刑法定原則，只有對分則條文明文規(guī)定了死刑的犯罪，才可能判處死刑。

　　(2)應(yīng)當(dāng)把握死刑規(guī)定的精神。

　　①從分則的規(guī)定來看。第一。刑法將可以判處死刑的犯罪及其情節(jié)規(guī)定得較為具體，故并非觸犯了死刑條款的行為都必須判處死刑。死刑總是與極其嚴(yán)重犯罪的最嚴(yán)重情節(jié)相聯(lián)系，故即使是極其嚴(yán)重的犯罪也不意味著一定要判處死刑。第二，除個(gè)別條文外，死刑總是與無期徒刑等刑罰方法共同構(gòu)成一個(gè)量刑幅度，故即使是極其嚴(yán)重犯罪的最嚴(yán)重情節(jié)，也并非必須絕對判處死刑。

　?、趶目倓t4規(guī)定來看，第一，《刑法》48條明文規(guī)定“死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子”。因此，適用死刑時(shí)，必須綜合評價(jià)所有情節(jié)，判斷犯罪人的罪行是否極其嚴(yán)重。第二，總則規(guī)定了死刑緩期執(zhí)行制度。在適用死刑時(shí).不能只適用死刑立即執(zhí)行，而應(yīng)適當(dāng)適用死刑緩期

　　(3)不得對犯罪的時(shí)候不滿l8周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女適用死刑(《刑法》第49條)。這里的不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死刑緩期二年執(zhí)行。

　　(4)不得違反法定程序適用死刑。死刑案件只能由中級以上人民法院進(jìn)行一審，即基層人民法院不得判處被告人死刑。死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)。

　　(5)不得任意采用死刑執(zhí)行方法。死刑采用槍決或者注射方法執(zhí)行。

　　2、論述死刑緩期執(zhí)行的條件及處理。

　　答：《刑法》第48條后段規(guī)定：“對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期二年執(zhí)行。”

　　根據(jù)上述規(guī)定，宣告死緩必須具備兩個(gè)條件：

　　一是“應(yīng)當(dāng)判處死刑”，即根據(jù)刑法的規(guī)定與罪行的嚴(yán)重程度，應(yīng)當(dāng)判處死刑。這是宣告死緩的前提條件。二是“不是必須立即執(zhí)行的”，即根據(jù)案件的具體情況，可以不立即執(zhí)行死刑。

　　由于死緩不是獨(dú)立刑種，故判處死緩后會(huì)出現(xiàn)不同結(jié)局。根據(jù)《刑法》第50條規(guī)定，對于被判處死緩的犯罪人，有三種處理結(jié)局：

　　(1)在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期 滿以后，減為無期徒刑。

　　(2)在死刑緩期執(zhí)行期間，如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為l5年以上20年以下有期徒刑。其中的重大立功表現(xiàn)，應(yīng)根據(jù)《刑法》第78條予以確定。

　　(3)在死刑緩期執(zhí)行期間，如粟故意犯罪，查拄晨賣鵑，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。

　　3、試述量刑原則。

　　答：根據(jù)《刑法》第61條的規(guī)定，量刑原則是以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以刑事法律為準(zhǔn)繩。這一原則是罪刑相適應(yīng)原則的具體化。

　　(1)以犯罪事實(shí)為根據(jù)，是指以犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會(huì)的危害程度為根據(jù)。要全面貫徹這一原則，就必須做到如下幾點(diǎn)：

　?、僬J(rèn)真查清犯罪事實(shí)。這里的犯罪事實(shí)，是指符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件的主客觀事賣。

　?、跍?zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)。這里的犯罪性質(zhì)，是指具體犯罪的罪質(zhì)，即構(gòu)成犯罪的主客觀事實(shí)統(tǒng)一表現(xiàn)的犯罪性質(zhì)。

　?、廴嬲莆辗缸锴楣?jié)。這里的犯罪情節(jié)，是指不具有犯罪構(gòu)成事實(shí)的意義，卻與犯罪構(gòu)成事實(shí)的主客觀方面具有密切聯(lián)系，反映主客觀方面的情狀或深度，從而影響犯罪的社會(huì)危害程度與行為人的人身危險(xiǎn)程度的各種事實(shí)情況。

　?、芫C合評價(jià)犯罪的社會(huì)危害程度。犯罪的社會(huì)危害程度，是由犯罪的事實(shí)、性質(zhì)與情節(jié)決定的。

　　(2)以刑事法律為準(zhǔn)繩。要做到量刑適當(dāng)，還必須以刑事法律為準(zhǔn)繩。

　?、俦仨氁勒招淌路申P(guān)于各種刑罰方法的適用權(quán)限與適用條件的規(guī)定裁量刑罰。

　　②必須依照刑法關(guān)于刑罰裁量制度的規(guī)定裁量刑罰。

　?、郾仨氁勒招谭P(guān)于各種量刑情節(jié)的適用原則裁量刑罰。

　?、鼙仨氁勒招谭ǚ謩t規(guī)定的法定刑裁量刑罰。

　　4、論述累犯的成立條件。

　　答：累犯，是指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。根據(jù)《刑法》第65條和第66條的規(guī)定，累犯分為一般累犯與特殊累犯，但法律后果相同。

　　(1)一般累犯《刑法》第65條第l款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪除外?！睋?jù)此，一般累犯的成立條件是：

　?、偾白锱c后罪都必須是故意犯罪，如果前后兩罪或者其中一罪是過失犯罪，就不成立累犯。

　　②前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。

　?、酆笞锇l(fā)生的時(shí)間，必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。

　　(2)特殊累犯《刑法》第66條規(guī)定：“危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處?！睋?jù)此，特殊累犯的成立條件是：

　?、偾白锖秃笞锒急仨毷俏：野踩姆缸?。②必須是在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再犯罪。

　　(3)對累犯的處罰

　　根據(jù)《刑法》第65條第1款的規(guī)定，對累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰，這采取的是從重處罰主義。首先，對累犯必須從重處罰，即不管是一般累犯還是特殊累犯，都必須從重處罰。其次，在決定從重的幅度時(shí)，除考慮后罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對社會(huì)的危害程度外，還要考慮后罪與刑罰執(zhí)行完畢或者赦免時(shí)間的間隔、后罪與前罪的關(guān)系。

　　5、論述自首制度。

　　答：自首可以分為一般自首與特別自首。

　　(1)一般自首，是指犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為。一般自首的成立條件如下：

　?、俜缸镆院笞詣?dòng)投案。自動(dòng)投案，一般是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案，從而將自己置于司法機(jī)關(guān)的合法控制下，接受司法機(jī)關(guān)的審查與裁判的行為。

　?、谌鐚?shí)供述自己的罪行。即犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己所犯的全部罪行。

　　(2)特別自首，也稱準(zhǔn)自首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。

　　《刑法》第67條第l款后段規(guī)定： “對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰;其中，犯罪較輕的，可以免除處罰?！睋?jù)此，對于自首的犯罪人應(yīng)分清不同情況區(qū)別處理：首先，犯罪以后自首的，無論罪行輕重，均可以從輕或者減輕處罰;其fl-如果犯罪較輕的，可以免除處罰。其次，犯罪以后自首的，只是“可以”從寬處罰，不是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰。最后，二人以上共同犯罪時(shí)，自首的法律效果只適用于自首的共犯人，不能適用于沒有自首的其他共犯人。

　　6、論述緩刑制度的概念、條件和撤銷。

　　答：緩刑，是指對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪人，根據(jù)其犯罪情節(jié)和降罪表現(xiàn)，如果暫緩執(zhí)行刑罰確實(shí)不致再危害社會(huì)，就規(guī)定一定的考驗(yàn)期，暫緩刑罰的執(zhí)行;在考驗(yàn)期內(nèi)，如果遵守一定條件，原判刑罰就不再執(zhí)行的一項(xiàng)制度。簡言之，緩刑是有條件地不執(zhí)行所判決的刑罰。其特點(diǎn)是：既判處一定刑罰，又暫不執(zhí)行，但在一定期間保留執(zhí)行的可能性。緩刑不是一種獨(dú)立的刑種。從裁量是否執(zhí)行所判刑罰的意義上說，緩刑是一種量刑制度;從刑罰執(zhí)行的意義上說，緩刑也是一種刑罰執(zhí)行制度。

　　根據(jù)《刑法》第72條、第74條的規(guī)定，適用緩刑必須符合以下條件：

　　(1)緩刑只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人。

　　(2)根據(jù)犯罪人的犯罪情節(jié)和晦罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。

　　(3)必須不是累犯。換言之，對于累犯，不適用緩刑。

　　緩刑的撤銷，是指由于犯罪人在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，沒有遵守法定條件，而將原判決宣告的緩刑予以撤銷，使犯罪人執(zhí)行原判刑罰。緩刑的撤銷包括兩種情況：

　　一是被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，將新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

　　二是被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。

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