2012年監(jiān)理工程師考試工程建設(shè)合同管理知識(shí)點(diǎn)40

　　施工合同中缺陷責(zé)任問題 $lesson$

　　一般而言，如果竣工前出現(xiàn)"缺陷"，有關(guān)工程理應(yīng)被視為仍未竣工。在建筑工程上，"缺陷"一詞通常是指承包商在工程施工上不符合施工合同有關(guān)質(zhì)量、施工技術(shù)或性能的規(guī)定，包括在任何施工圖紙及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。

　　在英國、澳大利亞、中國香港特區(qū)及其他普通法管轄區(qū)域使用的施工合同，大部份均會(huì)明確規(guī)定，承包商須負(fù)責(zé)改正或維修于實(shí)際上或具體上竣工后一段特定時(shí)間內(nèi)或會(huì)出現(xiàn)的缺陷。這段特定時(shí)間，通常為期六個(gè)月或十二個(gè)月或甚至二十四個(gè)月(如有關(guān)機(jī)械及電氣工程)，并普遍被稱為"缺陷責(zé)任期"("Defects Liability Period")。

　　承包商有責(zé)任改正在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)的缺陷，且不會(huì)因此而能免卻因違約而須要負(fù)的一般損失賠償責(zé)任。除非合同另有明確規(guī)定，發(fā)包商仍可就任何在竣工后及法例規(guī)定的時(shí)限屆滿前出現(xiàn)的缺陷，提起追討損失賠償訴訟。但是，如果在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)缺陷，而發(fā)包商沒有給予承包商改正缺陷的適當(dāng)機(jī)會(huì)，也許會(huì)對(duì)發(fā)包商追討違約賠償不利。

　　缺陷責(zé)任期條款的性質(zhì)

　　在某些格式施工合同中，缺陷責(zé)任期條款均會(huì)給予發(fā)包商權(quán)利，在工程竣工后要求承包商返回施工現(xiàn)場(chǎng)及改正在缺陷責(zé)任期內(nèi)可能會(huì)出現(xiàn)的缺陷。

　　缺陷責(zé)任期條款一般被認(rèn)為對(duì)于發(fā)包商及承包商均有好處。這是因?yàn)橛沙邪倘ジ恼毕莸某杀?，通常?huì)比由發(fā)包商去雇用對(duì)該工程并不了解的另一承建商進(jìn)行改正的成本為低。所以缺陷責(zé)任期條款亦會(huì)被視為不僅將改正工程缺陷的責(zé)任加于承包商身上，亦同時(shí)賦予承包商權(quán)利要求發(fā)包商允許進(jìn)行有關(guān)改正。這意味著如果發(fā)包商沒有給予承包商一個(gè)改正缺陷的適當(dāng)機(jī)會(huì)，可能無法獲償雇用另一承建商去改正缺陷的較高的費(fèi)用。

　　承包商改正缺陷責(zé)任程度

　　承包商改正在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)的缺陷責(zé)任程度，會(huì)因合同條款而有分別。不同的用字會(huì)給予承包商不同的責(zé)任。

　　兩種常見的缺陷責(zé)任期條款為：承包商須修理、矯正及改正(repair, rectify and make good)任何在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)的缺陷;或承包商須在缺陷責(zé)任期內(nèi)保養(yǎng)(maintain)有關(guān)工程。

　　第一種缺陷責(zé)任期條款是規(guī)定承包商有責(zé)任改正在有關(guān)期間內(nèi)出現(xiàn)的缺陷。任何在這期間屆滿后出現(xiàn)的缺陷都不會(huì)在這種條款范圍內(nèi)，而且承包商的責(zé)任并不包括改正任何工程上出現(xiàn)的意外損害。而第二種缺陷責(zé)任期條款是規(guī)定承包商有責(zé)任維護(hù)工程，在缺陷責(zé)任期內(nèi)使其保持在缺陷責(zé)任期開始時(shí)的狀況。所以一般而言，第二種條款所規(guī)定的責(zé)任會(huì)比單單改正缺陷的為大。不過這種條款通常都會(huì)連帶給予承包商權(quán)利，以獲得進(jìn)行任何并非因?yàn)槌邪坛鲥e(cuò)所引致的缺陷改正工程費(fèi)用。

　　在大部份的施工合同，承包商的責(zé)任通常會(huì)包括改正任何缺陷，不論是否由于承包商出錯(cuò)。但是，如果有關(guān)缺陷并非因?yàn)槌邪坛鲥e(cuò)，這些改正工程的費(fèi)用都會(huì)由發(fā)包商負(fù)責(zé)。

　　一般缺陷責(zé)任期條款都會(huì)規(guī)定，在承包商有責(zé)任改正缺陷前，發(fā)包商必須給予承包商有關(guān)缺陷的通知。原因是在工程竣工后，承包商都會(huì)將施工場(chǎng)地交回發(fā)包商使用，而且缺陷通常都只會(huì)在使用期才出現(xiàn)，所以承包商無法知道竣工后是否出現(xiàn)任何缺陷。

　　某些格式施工合同亦會(huì)規(guī)定，建筑師作為發(fā)包商的代理人須要在缺陷責(zé)任期屆滿前準(zhǔn)備一份清單，列出工程上出現(xiàn)而仍未被改正的缺陷，并將這清單連同要求改正的指令交予承包商。承包商須于一特定時(shí)間內(nèi)改正清單上列出的缺陷。即使在缺陷責(zé)任期屆滿后，承包商有關(guān)的責(zé)任仍會(huì)繼續(xù)。

　　缺陷責(zé)任期屆滿后的責(zé)任

　　發(fā)包商及承包商經(jīng)常都會(huì)提出一個(gè)問題：承包商是否須要就缺陷責(zé)任期屆滿后才出現(xiàn)的缺陷負(fù)上責(zé)任?

　　如果缺陷是由于承包商沒有按照合同規(guī)定施工而引起的，會(huì)構(gòu)成承包商本身違約。在普通法之下，發(fā)包商便有權(quán)在法例所規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，提起違約賠償訴訟。

　　在英國及中國香港特區(qū)，有關(guān)一般合同之訴訟時(shí)限為六年，而有關(guān)契約合同(deed)則為十二年，由訴訟因由(cause of action)產(chǎn)生日期起計(jì)。通常有關(guān)施工不符合同規(guī)定的訴訟因由最遲會(huì)在實(shí)際上或具體上竣工時(shí)產(chǎn)生。

　　除非合同另有明確規(guī)定，缺陷責(zé)任期條款不會(huì)撤銷發(fā)包商追討承包商因工程出現(xiàn)缺陷的違約賠償權(quán)利。但如果發(fā)包商選擇就缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)的缺陷向承包商追討損失賠償，而不行使本身權(quán)利要求承包商按缺陷責(zé)任期條款改正缺陷的話，發(fā)包商可追回的賠償額很可能只限于如由承包商去改正缺陷的成本額，而非發(fā)包商實(shí)際所支付之費(fèi)用(如較前者為高的話)。

　　英國上訴庭最近一個(gè)案例亦已確定這種看法(見Pearce and High v. Baxter and Baxter [1999] B.L.R. 101 CA)。在該案中，法院認(rèn)為如果發(fā)包商沒有給予承包商通知有關(guān)在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)的缺陷，并且安排由其他承建商在缺陷責(zé)任期屆滿后改正那些缺陷，及因此使承包商失去以較低的成本改正那些缺陷的機(jī)會(huì)時(shí)，發(fā)包商未必能夠向承包商追討超出如果承包商獲得通知并且被要求去改正那些缺陷時(shí)所需之成本的那部份費(fèi)用。

　　國內(nèi)的情況

　　國內(nèi)現(xiàn)時(shí)使用的施工合同大部份已明確加入與前述相似的缺陷責(zé)任期條款。但不同的是，在大部份普通法管轄地區(qū)，缺陷責(zé)任期條款的規(guī)定是合同上的問題;但是在國內(nèi)，發(fā)包商與承包商在缺陷責(zé)任期條款下，各自的權(quán)利及責(zé)任，亦同時(shí)由《建筑法》及《合同法》所規(guī)定。所以在監(jiān)管發(fā)包商及承包商權(quán)責(zé)方面，國內(nèi)的有關(guān)法規(guī)可能比其他普通法管轄地區(qū)更為完整。

　　根據(jù)該《建筑法》及《合同法》，如果承包商在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，須負(fù)責(zé)改正;如果造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，承包商更須負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失。

　　承包商在竣工后仍須負(fù)責(zé)改正缺陷的期間(在《建筑法》中稱為"保修期")之長(zhǎng)短會(huì)因工程種類而有別。例如有關(guān)屋頂防滲漏的工程保修期為五年。如果施工合同中所規(guī)定的缺陷責(zé)任期比法規(guī)所訂明的保修期為短，應(yīng)以有關(guān)法規(guī)的保修期為準(zhǔn)。

　　除了改正缺陷的責(zé)任外，《建筑法》更規(guī)定承包商交付竣工驗(yàn)收的建筑工程時(shí)，必須有經(jīng)簽署的工程保修書保證建筑物合理壽命年限內(nèi)能正常使用，特別是有關(guān)地基基礎(chǔ)及主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量。如果承包商不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，有關(guān)部門可責(zé)令改正;承包商并須對(duì)在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。

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