2018一建法律法規(guī)考點(diǎn)小結(jié)

考點(diǎn)1 建設(shè)工程法律體系

法律體系的基本框架

★憲法相關(guān)法，是指《全國(guó)人民代表大會(huì)組織法》、《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》、《全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法》、《中華人民共和國(guó)國(guó)籍法》、《中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院組織法》、《中華人民共和國(guó)民族區(qū)域自治法》等法律。

法律的形式和效力層級(jí)

★我國(guó)法的形式是制定法形式，具體可分為以下七類(lèi)：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、部門(mén)規(guī)章、地方政府規(guī)章、國(guó)際條約。

★上位法優(yōu)于下位法：在我國(guó)法律體系中，法律的效力是僅次于憲法而高于其他法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門(mén)規(guī)章。地方性法規(guī)的效力，高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市人民政府制定的規(guī)章。

法律的形式和效力層級(jí)：★特別法優(yōu)于一般法，新法優(yōu)于舊法。

建設(shè)法律、行政法規(guī)和 相關(guān)法律的關(guān)系

建沒(méi)法律、行政法艦在調(diào)整建設(shè)活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系時(shí)，會(huì)形成行政監(jiān)督管理、民事商事法律、社會(huì)法律關(guān)系。

考點(diǎn)2建設(shè)工程法人制度

法人應(yīng)具備的條件和分類(lèi)

(1)依法成立;(2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所;(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

★法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類(lèi)。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后取得法人資格。

法人在建設(shè)工程中的地位和作用

施工單位、勘察設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織。建設(shè)單位一般也應(yīng)當(dāng)具有法人資格。但有時(shí)候，建設(shè)單位也可能足沒(méi)有法人資格的其他組織。

法人在建設(shè)工程中的地位，表現(xiàn)在其具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，方能承擔(dān)民事責(zé)任。

★法人在建設(shè)工程中的作用：(1)法人是建設(shè)工程中的基本主體;(2)確立了建設(shè)領(lǐng)域國(guó)有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。

企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系

企業(yè)法人的法定代表人，其職務(wù)行為可以代表企業(yè)法人。

★施工企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對(duì)建設(shè)工程施工項(xiàng)目全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。

★項(xiàng)目經(jīng)理部不具備獨(dú)立的法人資格，無(wú)法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。所以，項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔(dān)。

考點(diǎn)3建設(shè)工程代理制度

代理的主要種類(lèi)

★(1)委托代理，委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán);(2)法定代理，法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理;(3)指定代理，指定代理是根據(jù)人民法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理，常發(fā)生在訴訟中，即指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。

建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

★有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任

★沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

★無(wú)權(quán)代理一般存在三種表現(xiàn)形式：自始未經(jīng)授權(quán);超越代理權(quán);代理權(quán)已終止。

表見(jiàn)代理是指行為人雖無(wú)權(quán)代理，但由于行為人的某砦行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

考點(diǎn)4 建設(shè)工程物權(quán)制度

物權(quán)的法律特征和主要種類(lèi)

物權(quán)是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

★物權(quán)具有以下特征：(1)物權(quán)是支配權(quán);(2)物權(quán)是絕對(duì)權(quán);(3)物權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán);(4)物權(quán)具有排他性。

所有權(quán)包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。

用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建沒(méi)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。

土地所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán)

★城市市區(qū)的土地屬于國(guó)家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有;宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有。

住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動(dòng)續(xù)期。非住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿后的續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。

物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅

★不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記，自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力。經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

★當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外.自合同成立時(shí)生效：未辦理物權(quán)登記的.小影響合同效力。

考點(diǎn)5 建設(shè)工程債權(quán)制度

債的基本法律關(guān)系

債是按照合同的約定或者按照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。

建設(shè)工程債的發(fā)生根據(jù)

★建設(shè)工程債產(chǎn)生根據(jù)有合同、侵權(quán)、無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美?/p>

侵權(quán)，是指公民或法人沒(méi)有法律依據(jù)而侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的行為。如建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

★無(wú)因管理，是指管理人員和服務(wù)人員沒(méi)有法律上的特定義務(wù)，也沒(méi)有受到他人委托，自覺(jué)為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)。

★不當(dāng)?shù)美?，是指沒(méi)有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他人利益而自身取得利益的行為。得利者應(yīng)當(dāng)將所得的不當(dāng)利益返還給受損失的人。

建設(shè)工程債的常見(jiàn)種類(lèi)

施工合同債足發(fā)生在建設(shè)單位和施工單位之間的債。

買(mǎi)賣(mài)合同債，在建設(shè)工程活動(dòng)中，會(huì)產(chǎn)生大量的買(mǎi)賣(mài)合同，主要是材料設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同。

侵權(quán)之債，最常見(jiàn)的是施工單位的施工活動(dòng)產(chǎn)生的侵權(quán)。如施工噪聲或者廢水廢棄物排放等擾民，可能對(duì)工地附近的居民構(gòu)成侵權(quán)。